Legal position of companies engaged in business activities in China. What you need to know when establishing a company?

Belikova Ksenia Michailovna ORCID: 0000-0001-8068-1616 Doctor of Law Professor of the Department of Entrepreneurial and Corporate Law, Kutafin Moscow State Law University, Professor 125993, Russia, Moscow, Sadovaya-Kudrinskaya str., 9 BelikovaKsenia@yandex.ru Other publications by this author

В настоящее время нормальный гражданский оборот всех без исключения государств при прочих равных условиях невозможен без участия коллективных предпринимателей, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли.

Наиболее распространенная форма коллективного предпринимательства во всех странах мира – это являющиеся юридическими лицами хозяйственные (предпринимательские, торговые) общества (товарищества), нередко (в том числе и в законодательстве) именуемые компаниями. Они представляют собой объединения капиталов; для них не обязателен факт личного участия участников, соответственно возможно участие любых лиц, в том числе и не являющихся профессиональными коммерсантами. Эти черты в сочетании с отсутствием личной ответственности делают их привлекательными для ведения бизнеса. Для исследования в настоящей статье избран Китай, - страна смешанной системы права, с которой Россия поддерживает и развивает позитивные отношения в разных сферах (напр., в формате БРИКС ^{[1, 2]} и др.).

В Китае по данным на 2008 г. компании составляли довольно значительную часть - 66,03% - предприятий ^{[3, C.133]}. Под компанией понимается «предприятие со статусом юридического лица, которое имеет собственное имущество и пользуется имущественными правами в отношении данного имущества» (ст. 3 Закона о компаниях КНР 1993 г.).

Закон КНР «О компаниях» 1993 г. (в ред. 2013 г.) ^[4] устанавливает следующие формы компаний, которые могут быть созданы на территории КНР: компании с ограниченной ответственностью (limited liability company - LLC) и компании с ответственностью, ограниченной стоимостью акций (companies limited by shares – Ltd. by shares).

Участники компании с ограниченной ответственностью несут ответственность в пределах внесенного вклада, а акционеры компании с ответственностью, ограниченной стоимостью акций – в пределах стоимости акции (ст. 3 Закона КНР 1993 г.). Они имеют право на получение дивиденда, участие в принятии решений компании и выбор ее органов управления (ст. 4 Закона 1993 г.). Фирменное наименование LLC должно включать в себя слова «limited liability company» или «company limited»; фирменное наименование Ltd. by shares – слова «company limited by shares» или «joint stock company» (ст. 8 Закона 1993 г.). Если эти компании решат преобразоваться из одной в другую, они должны соответствовать требованиям, предъявляемым Законом 1993 г. к такой компании, в которую они хотят преобразоваться. При этом компания, преобразовавшаяся в новую организационно-правовую форму, становится универсальным правопреемником преобразуемой компании (ст. 9 Закона 1993 г.).

Согласно предыдущей редакции Закона устанавливался следующий минимальный размер уставного капитала: для LLC с более чем одним участником – 30 тыс. юаней; для LLC с одним участником – 100 тыс. юаней; для компании, обозначавшейся в предыдущей редакции как joint stock limited company – не менее 5 млн. юаней (ст. 26 и др. Закона 1993 г.). В настоящее время ст. 26 и 80 Закона 1993 г гласят, что, когда законом административным актом или решением Государственного совета предписывается определенный размер оплаченного зарегистрированного капитала, отличающийся от установленного минимального зарегистрированного капитала LLC или Ltd. by shares, размер оплаченного капитала является превалирующим. При этом Закон 1993 г. в ред. 2005 г. обязывал компанию на момент регистрации оплатить не менее 20 % уставного капитала. Остальная часть капитала должны была быть внесена в течение двух лет после создания компании (ст. 26, 81 Закона КНР 1993 г. в ред. 2005 г.). Предписаний о необходимом минимуме, который должен быть внесен до регистрации, Закон в редакции 2013 г. не содержит.

Устав (articles of association) является учредительным документом компании (ст. 11 Закона). Согласно положениями ст. 25 Закона 1993 г. устав LLC должен содержать: сведения о наименовании (оно должно включать в себя собственно наименование и указание на организационно-правовую форму компании) и месте нахождения компании, сфере хозяйственной деятельности, размере зарегистрированного капитала, об участниках компании (их имена / наименования и место жительства (нахождения), способе, размере и времени внесения участником вклада в капитал компании, компетенции органов управления и др., законном представителе компании и иных сведениях, необходимость установления которых признается общим собранием участников. Участники компании подписывают устав и заверяют печатями. Для компаний, ответственность в которых ограничена стоимость акций, закон устанавливает помимо вышеприведенного списка положений, внесение также сведений о способе создания такой компании (путем подписки на акции учредителей компании (“establishment by means of promotion”) и путем открытой подписки, когда учредители компании подписываются на часть акций, тогда как их основная масса предлагается к публичной подписке или специальным субъектам, напр., крупным банкам и пр. (“establishment by means of share offer”) – ст. 77 Закона 1993 г. в ред. 2013 г.); об общем количестве акций компании, стоимости каждой акции и размере зарегистрированного капитала; составе совета директоров (board of directors) и ревизионной комиссии (board of supervisors), их компетенции и процедуре принятия им решений; способе распределения прибыли компании и др. (ст. 81 Закона 1993 г.).

В качестве вкладов участников могли выступать деньги: китайский законодатель также четко устанавливал, что оплата не менее 30 % уставного капитала должна была быть произведена денежными средствами, а также материальные ценности, права интеллектуальной собственности, права пользования землей и иные виды имущества в неденежной форме, которое могло быть оценено в денежной форме и согласно закону передано хозяйственным обществам. Однако в отношении имущества, переданного в данном случае, следовало проводить оценку его стоимости (ст. 27 Закона КНР 1993 г. в ред. 2005 г.). Теперь также допускается внесение как денег, так и неденежных взносов, которые могут быть оценены в деньгах: физических объектов, объектов интеллектуальной собственности, прав на землю за исключением такой собственности, которая не может быть внесена в капитал компании согласно закону или административным актам. Денежная оценка таких взносов должна строго проверяться, пере- или недооценка не допускается. Если законом или административными актами устанавливаются методики и правила оценки, они подлежат применению (ст. 27 и 82 Закона 1993 г. в ред. 2013 г. – далее Закона 1993 г.). При этом закон закрепляет положение, согласно которому в компаниях с ответственностью, ограниченной стоимостью акций, создаваемых путем публичной подписки на акции (established by means of share offer), учредители должны подписаться на не менее, чем 35 % акций, если иные предписания не содержатся в законах и административных актах (ст. 84 Закона 1993 г.). В этом случае также должен составляться проспект эмиссии акций, который должен включать в себя в том числе: обозначение цели, для достижения которой делается эмиссия, права и обязанности подписчиков и т.д. (ст. 85, 86 Закона 1993 г.). Действия, совершение которых предписывается согласно закону компании, начавшей публичную подписку на акции, обозначены в ст. 87-91 Закона 1993 г.

При создании компании любого вида необходимо в установленном законодательством порядке обратиться в орган регистрации компаний с заявлением о регистрации. При условии соблюдения положений Закона 1993 г. орган регистрации компаний производит регистрацию компании в качестве одной из разрешенных разновидностей компаний; если положения этого Закона не соблюдены - регистрация не производится. Если на деятельность компании необходимо разрешение (approval), его необходимо получить до регистрации компании (ст. 6).

Ранее ст. 11 Закона 1993 г. устанавливала обязанность прохождения до регистрации проверки созданной согласно закону структурой подтверждения внесения вкладов участниками. После этой проверки представитель компании или агент, избранный всеми участниками, обращался с заявлением о регистрации в регистрирующий орган, предоставляя в него свидетельство о проверке внесения вкладов и иные необходимые для регистрации документы. Теперь, в редакции 2013 г., эту процедуру отменили.

Сфера хозяйственной деятельности компании должна быть отражена в уставе и зарегистрирована в установленном законодательством порядке. Компания может внести изменения в устав и изменить сферу хозяйственной деятельности, зарегистрировав внесенные изменения. пройдя при этом процедуру внесения изменений в регистрационные данные. В случае, если сфера хозяйственной деятельности компании в соответствии с законами и административным актами относится к той, на занятие которой необходимо разрешение (approval), его необходимо получить (ст. 12 Закона 1993 г.).

Регистрирующий орган (registration authority) выдает компаниям, созданным в установленном законодательством порядке, Свидетельство о праве хозяйственной деятельности (business license). Дата выдачи компании Свидетельства о праве хозяйственной деятельности является датой создания компании.

Свидетельство о праве хозяйственной деятельности должно содержать сведения о наименовании компании, местонахождении, уставном капитале, фактически оплаченном капитале, сфере хозяйственной деятельности, а также имя и фамилию законного представителя.

Если в сведениях, содержащихся в Свидетельстве о праве хозяйственной деятельности, происходят изменения, компания должна в установленном законом порядке пройти в органе регистрации компаний процедуру регистрации изменений в сведения и процедуру замены Свидетельства о праве ведения хозяйственной деятельности (ст. 7 Закона 1993 г.).

Кроме того, в предыдущей редакции на Совете директоров, который по закону представлял joint stock limited company (ст. 13 Закона 1993 г.), лежала обязанность по регистрации компании, в силу которой он был обязан по истечении 30 дней со дня проведения учредительного собрания направить в орган регистрации соответствующий перечень документов, включающий устав компании и свидетельство подтверждения проверки внесения капитала. При публичном размещении акций необходимо было также предоставить «утверждающие документы, выдаваемые ведомством по контролю над ценными бумагами при Государственном Совете КНР» ^{[5, С. 119, 120]}. В настоящее время это положение также не нашло отражения в новой редакции закона.

Количество участников (пайщиков) компании с ограниченной ответственностью не должно превышать 50-ти (такое же правило относительно количества участников существует в действующем российском законодательстве в отношении ООО), что касается компании с ответственностью, ограниченной стоимостью акций,то она создается не менее чем двумя и не более, чем 200-ми учредителями, причем более половины учредителей должны иметь постоянное место жительства / нахождения (domicile) на территории КНР (ст. 24, 78 Закона КНР 1993 г.).

В соответствии с уставом компании также вправе создавать филиалы (branches) и дочерние компании (subsidiaries). Филиалы не являются юридическими лицами, и материнская компания несет ответственность за действия своих филиалов. В свою очередь, дочерние компании обладают статусом юридического лица и самостоятельно отвечают по своим обязательствам (ст. 14 Закона 1993 г.).

Поскольку в КНР, как отмечалось выше, идеи социализма внедрены во все виды правоотношений, включая и гражданско-правовые, в компаниях должна быть создана организация Коммунистической партии Китая и развертываться партийная деятельность. При этом компании обязаны обеспечивать необходимые условия для деятельности КПК (ст. 19 Закона КНР 1993 г.).

То же касается и деятельности профсоюзной организации на предприятиях КНР. Согласно ст. 18 Закона 1993 г. работники компании в соответствии с Законом КНР «О профсоюзах» создают профсоюзную организацию, занимаются профсоюзной деятельностью, защищают свои законные права и интересы. Компания должна обеспечить профсоюзам условия для их деятельности.

Профсоюзу компании согласно новым изменениям в Закон о компаниях 1993 г. надлежит, согласно закону, заключать от имени работников коллективные договоры с компанией по таким вопросам как оплата труда, рабочее время, безопасность труда и охрана здоровья работников, социальное обеспечение и страхование работников.

Компания также должна проводить в жизнь идеи демократического управления посредством общего собрания представителей трудового коллектива (employees' representative congress) или иным образом согласно положениям Конституции и соответствующих законов.

В этой связи стоит отметить, что преобладающее в литературе мнение, в известной мере базирующееся на законодательстве, заключается в том, что профсоюзы осуществляют, прежде всего, и главным образом, защитные функции, используя для этих целей коллективные переговоры и стачки, тогда как инструментом соучастия работников в управлении выступают, по преимуществу, органы представительства коллективов предприятий, избираемые всеми работниками независимо от профсоюзного членства. Они налаживают сотрудничество с администрацией, действуя на предприятиях наряду с профсоюзами ^{[6, С. 142, 143; 7, С. 75-80]}. Рассматривая полномочия профсоюзов в Китае, однако, можно сделать вывод о том, что их роль не столько одностороння, поскольку они участвуют в рассмотрении и решении компанией вопросов о реорганизации и важным вопросам хозяйственной деятельности, выработки важнейших правил внутреннего распорядка. По обозначенным вопросам Закон 1993 г. устанавливает обязанность остальных органов управления заслушивать мнения профсоюза компании, а также мнения и предложения работников посредством общего собрания представителей трудового коллектива или иных форм их участия в решении этих вопросов (ст. 18). Одной из таких форм участия, как мы увидим ниже, является привлечение представителей трудового коллектива к участию в совете директоров компании.

Управление в компаниях с ограниченной ответственностью (разд. 2 гл. II Закона 1993 г.) и компаниях c ответственностью, ограниченной стоимостью акций (разд. 2-4 гл. IV Закона 1993 г.) при наличии ряда сходств в общих чертах имеет и некоторые особенности. Так, в LLC главный орган управления – собрание пайщиков (board of shareholders – ст. 36-43 Закона 1993 г.) а в Ltd. by shares это общее собрание акционеров (general meeting – ст. 98-107 того же закона). Предусматривается наличие совета директоров (исполнительного органа - board of directors, - в составе от 3 до 13 членов в LLC – ст. 44-48 Закона 1993 г. и от 5 до 19 членов в Ltd. by shares – ст. 108-116 того же закона). В LLC может, а в Ltd. by shares должен создаваться единоличный исполнительный орган – управляющий (подотчетный совету директоров, - manager - ст. 49 и 113 Закона 1993 г.), в LLC со сравнительно небольшим числом участников вместо коллегиального исполнительного органа может действовать один исполнительный директор (executive director – ст. 50 Закона 1993 г.). Также необходимо наличие в обеих разновидностях компаний ревизионной комиссии (board of supervisors в составе не менее 3-х членов, а при сравнительно небольшой численности LLC – 1 или 2 члена, при этом директора и высшие должностные лица компании (senior officers) не могут быть ревизорами (ст. 51-56; 117-119 Закона 1993 г.).

Пайщики (акционеры) обеих разновидностей компаний обладают правом на получение дивиденда (пропорционально размеру взноса в капитал компании - напр., ст. 34 Закона 1993 г.), участие в управлении компанией, в том числе на участие в выборах руководителей компании (ст. 4 Закона 1993 г.). После того как компания создана пайщики не могут забрать свой взнос (напр., ст. 35 Закона 1993 г.). Собрание участников (пайщиков / акционеров) компаний состоит из всех участников (напр., ст. 36 Закона 1993 г.). Право голоса реализуется участниками общего собрания пропорционально размеру их взносов в капитал компании, если иное не установлено ее уставом (ст. 42 Закона 1993 г.).

В компаниях с ограниченной ответственностью собрание участников определяет основные направления деятельности и утверждает инвестиционный план компании; избирает исполнительные органы и ревизоров, кроме тех, которые назначаются из числа рабочих и служащих компании, решает вопрос вознаграждения исполнительных органов и ревизоров; рассматривает и утверждает отчеты совета директоров и ревизионной комиссии или ревизоров; рассматривает и утверждает проект ежегодного финансового плана компании и итогового (годового) отчета о деятельности компании и проект распределения прибыли и покрытия убытков; решает вопрос о выпуске корпоративных ценных бумаг; принимает решения об увеличении или уменьшении размера зарегистрированного капитала, о внесении изменений в устав, о слиянии, разделении, изменении организационно-правовой формы компании, о внесении изменений в устав компании и др. (ст. 37 Закона 1993 г.).

Собрания подразделяются на внеочередные и очередные. Периодичность созыва очередного собрания устанавливаются уставом. Инициаторами проведения внеочередного собрания могут выступать ⅓ членов совета директоров, ревизионной комиссии (в ее отсутствие – ревизоров) и участники, обладающими 10 и более процентами голосов (ст. 39 Закона 1993 г.). В предыдущей редакции этой же статьи предусматривалось также, что по вопросам увеличения или уменьшения уставного капитала, слияния, разделения и прекращения компании решения должны приниматься участниками, представляющими не менее ⅔ голосов ^[8].

Срок полномочий совета директоров устанавливается уставом, но не может превышать трех лет. В LLC, в которой имеются инвестиции государства или которая создана двумя или более государственными предприятиями либо двумя или более предприятиями с участием государства, совет директоров должен включать представителей работников компании (staff and workers). В остальных LLC такое участие возможно, но не обязательно. Такие представители работников должны избираться на демократической основе самими работниками на общем собрании / конгрессе представителей трудового коллектива или иным образом (ст. 44 Закона 1993 г.). Также, как и в других рассматриваемых странах, совет директоров подотчетен собранию участников (ст. 46 Закона 1993 г.). Он правомочен созывать общее собрание пайщиков (general meeting) и предоставлять отчет совету пайщиков (board of shareholders); проводить в жизнь решения общего собрания пайщиков, назначать управляющего (как и в Индии) и, по его рекомендации его заместителя (-ей) и лицо (лиц), отвечающих за решение финансовых вопросов деятельности компании, определять их вознаграждение и др. (ст. 46 Закона 1993 г.).

В Китае существуют и свои ограничения в отношении лиц, которые могут становиться членами совета директоров и акционерами компаний. Так, директорами и акционерами LLCмогут быть только граждане континентального Китая (исключаются, таким образом, жители Гонконга, Макао, Тайваня и китайцы, имеющие гражданство других государств) ^{[5, С. 115-126; 9, С. 129-144]}.

Относительно ревизионной комиссии (ревизоров) в дополнение к сказанному добавим, что срок полномочий ревизора составляет 3 года, возможно повторное избрание на непосредственно следующий срок. Ревизионная комиссия должна включать в себя представителей пайщиков компании и, в соответствующей пропорции (appropriate ratio), представителей трудового коллектива компании; при этом количество представителей трудового коллектива компании не должно быть менее ⅓ от числа членов ревизионной комиссии. Порядок избрания этих членов комиссии аналогичен порядку избрания работников в совет директоров (ст. 51, 52 Закона 1993 г.). Комиссия правомочна проводить проверку финансового состояния компании; осуществлять надзор и контроль за выполнением директорами и высшими служащими компании своих обязанностей и рекомендовать смещение с должности тех из них, кто действует в нарушение закона, административных актов, устава компании или решений общих собраний пайщиков; когда действия указанных лиц вредят компании, требовать от них устранения последствий своих действий и т.д. (ст. 53 Закона 1993 г.).

Пайщик LLC вправе уступить свою долю в капитале (equity interests) компании иному, чем другой пайщик компании, лицу. Для этого ему необходимо согласие более половины пайщиков компании. Такой пайщик должен уведомить остальных о желании уступить свою долю третьему лицу в письменном виде. Если в течение 30 дней с даты получения такого письменного уведомления пайщики не ответят, их молчание считается согласием на уступку доли. Если более половины пайщиков выразили несогласие с уступкой доли, они должны купить указанную долю. Если они ее не покупают, отказ купить считается согласием на уступку третьему лицу. Если пайщики выражают согласие на уступку доли, все они при прочих равных условиях пользуются правом ее преимущественной покупки (the priority purchase right for the equity interests). Если желание реализовать такое право высказали 2 и более пайщиков, соотношение покупаемых частей доли определяется по результатам консультаций (upon consultation). Если консультации не достигают результата, каждый из пайщиков может рассчитывать на часть доли, пропорциональную части его взноса в капитал компании на время уступки доли. Если устав предусматривает на этот счет иные положения, применяется порядок, предусмотренный в уставе (ст. 71 Закона 1993 г.). В некоторых случаях (ст. 74 Закона 1993 г.) пайщик, голосовавший против решения совета пайщиков может требовать от компании купить его долю в капитале компании по разумной цене.

Общее собрание акционеров признается высшим полномочным органом компании с ответственностью, ограниченной стоимостью акций (ст. 98 Закона 1993 г.). Согласно ст. 99 Закона 1993 г. его полномочия аналогичны полномочиям собрания пайщиков в LLC.

Общее собрание созывается один раз в год. Относительно внеочередного собрания закон устанавливает случаи, при которых возможно его проведение: если число совета директоров меньше установленного в законе или меньше ⅔ от числа совета директоров, установленного уставом компании; если непокрытые убытки компании достигают ⅓ общей суммы ее фактически оплаченного капитала; если акционеры, единолично или совместно обладающие 10-ю или более процентами акций компании, требуют проведения внеочередного собрания; по предложению ревизионной комиссии или совета директоров и др. (ст. 100). Акционер, который единолично или в совокупности с другими, владеет 3-мя процентами акций, вправе за 10 дней до даты проведения общего собрания акционеров в письменном виде направить в совет директоров чрезвычайную резолюцию (extraordinary resolution). Она должна быть в пределах полномочий общего собрания акционеров, быть понятной и содержать конкретные вопросы для разрешения на общем собрании акционеров (ст. 102 Закона 1993 г.).

Кворум для принятия решений на общем собрании акционеров – более половины акций, дающих право голоса. Но для решения вопросов по изменению устава, увеличению или уменьшению уставного капитала, слиянию, разделению, ликвидации или смены организационной формы компании должны приниматься ⅔ или более голосов акционеров, присутствующих на собрании. При этом присутствующие на собрании акционеры голосуют по принципу «одна акция – один голос» (one vote for each share held), а акции компании, держателем которых выступает сама компания, не имеют права голоса (ст. 103). Возможно и голосование под доверенности (через представителя – ст. 106 Закона 1993 г.). Акционеры – держателя именных акций (holders of bearer shares) для участия в голосовании по повестке дня должны сдать свои акции в депозит компании за 5 дней до даты общего собрания акционеров (ст. 102 Закона 1993 г.).

Общее собрание акционеров, избирая членов совета директоров и ревизионной комиссии, вправе также использовать кумулятивную систему голосования (cumulative voting system) согласно предписаниям устава или решению общего собрания акционеров. Под кумулятивной системой китайский законодатель понимает «систему голосования акционеров для выборов директора или ревизора, согласно которой число голосов, даваемое акционеру каждой акцией равно (is the same as) числу директоров или ревизоров, которое предстоит избрать, при этом голоса акционеров могут отдаваться ими коллективно (may be exercised collectively)» (ст. 105 Закона 1993 г.) ^[10].

К сроку полномочий совета директоров применяются положения ст. 46 Закона 1993 г. о компаниях с ограниченной ответственностью, таким образом он также, как и в LLC составляет 3 года. Объем и содержание полномочий также не отличается, будучи определяемыми на основе положений ст. 47 Закона 1993 г. При этом в совет директоров допускается введение представителей трудового коллектива компании. Они избираются на демократической основе аналогично представителям работников в LLC с участием государства (ст. 108) ^{[11, С. 124-133; 12, С. 297-333; 13, С. 44-51]}.

Совет директоров должен собираться не реже 2-х раз в год. Все директора должны предупреждаться о заседании за 10 дней до его даты. Внеочередные заседания могут созываться по инициативе акционеров, имеющих 10 и более процентов голосующих акций, или по инициативе ⅓ или большего числа директоров или ревизионной комиссии (ст. 110 Закона 1993 г.). Решения принимаются большинством голосов при условии присутствия на заседании более половины членов совета директоров. Каждый директор обладает одним голосом (ст. 111 Закона 1993 г.).

Директора должны лично посещать заедания совета директоров. Члены совета директоров несут ответственность за решения совета. В случае если решения совета директоров противоречат законодательству, административным актам или уставу компании, решениям общего собрания акционеров, ведут к причинению серьезных убытков для компании, причастные к принятию решений члены совета директоров несут перед компанией ответственность по возмещению убытков. Однако если будет установлено, что при голосовании член совета директоров выступал с возражениями и это зафиксировано в протоколе, то он может быть освобожден от ответственности (ст. 112 Закона 1993 г.).

По решению совета директоров директор может совмещать свою работу в качестве директора с функциями управляющего компании (ст. 114).

Компания не вправе ни прямо, ни через дочерние компании давать займы своим директорам или высшим должностным лицам (ст. 115 Закона 1993 г.), и периодически обязана сообщать акционерам размеры вознаграждения директоров, ревизоров и высших должностных лиц компании (ст. 116 Закона 1993 г.).

В отношении ревизионной комиссии в Ltd. by shares действуют те же предписания, что и в отношении LLC. Заседания комиссии должны проводиться минимум каждые 6 месяцев; внеочередные заседания могут проводиться по инициативе ревизоров (ст. 117, 119 Закона 1993 г.).

В компаниях, размещающих акции на фондовом рынке (listed company), дополнительно создаются должности независимого директора (подробные правила на этот счет устанавливаются Государственным советом КНР – ст. 120 Закона 1993 г.) и Секретаря совета директоров, который несет ответственность за подготовку общих собраний акционеров и заседаний совета директоров, хранение документации, а также контроль материалов компании об акционерах, оформление раскрытия информации и другим вопросам (ст. 122, 123).

Капитал Ltd. by shares делится на акции равной стоимости. Для того, чтобы получать дивиденд необходимо владеть акциями. Акции выпускаются на основе принципов справедливости и честности. Каждая акция одного типа дает ее держателям одинаковый набор прав и выгод. Акции одного типа в одном выпуске должны выпускаться на одинаковых условиях и по одинаковой цене. Цена, подлежащая уплате работниками или иными лицами, желающими их приобрести, должна быть одинаковой для всех. Выпускаемые компанией акции могут быть как именными, так и на предъявителя. Государственный совет КНР может отдельно установить правила выпуска компаниями акций иного вида, помимо тех, о которых говорится в настоящем Законе (ст. 125, 126, 129, 131 Закона 1993 г.). Допускается выпуск учредительских акций, которые должны содержать обозначение “promoters’ share certificate” (ст. 128 Закона 1993 г.).

Реорганизация компании в КНР может происходить путем слияния (merger) или разделения (division - ст. 172), хотя само понятие «реорганизация» в законе не раскрывается. Слияние может проводиться в форме поглощения (присоединения - merger by absorption) либо образования новой компании (merger by new establishment).

В случае присоединения одна компания присоединяет к себе другую компанию, при этом последняя прекращает свое существование. В случае создания в результате слияния новой компании две и более компании сливаются, образуя новую компанию, к которой переходят права и обязанности обеих ранее существовавших компаний (ст. 172 Закона 1993 г.). При этом права требования, обязательства каждой из сторон переходят к компании, которая продолжает действовать после слияния, либо к компании, которая вновь образуется в результате такой операции (ст. 174) ^{[14, С. 8-13; 15, С. 140-144; 16, С. 47-55; 17, C. 82-90]}.

Решение о слиянии компаний оформляется соглашением между компаниями, участвующими в операции по укрупнению (merger agreement). Составляется баланс и опись имущества, кроме того, учредители должны в течение 10 дней уведомить о слиянии кредиторов и дать соответствующее объявление в газете. Кредиторы в течение 30 дней после получения письменного уведомления либо в течение 45 дней после объявления (если уведомление не получено) имеют право потребовать от компании погашения долгов, либо предоставления соответствующих гарантий их кредитов от вновь образованной компании (компании, укрупнившейся в результате операции по поглощению (присоединению – ст. 173) ^{[18, С. 181-203; 19, С. 150-156]}.

При разделении компании образуется две и более компании. При этом составляется баланс и опись имущества, которое распределятся между вновь образующимися компаниями в соответствующей пропорции (correspondingly). Компания также в течение 10 дней после принятия решения о разделении должна уведомить кредиторов и в течение 30 дней дать объявление в газете (ст. 175). Компании, образовавшиеся после разделения, несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до разделения компании, если иное не установлено письменным соглашением о погашении долга, достигнутым между компанией до ее разделения и ее кредиторами (ст. 176).

Слияние или разделение компаний завершается государственной регистрацией всех изменений в органах регистрации компаний. В случае создания новых компаний необходима регистрация вновь образованных компаний. При этом в качестве одного из оснований прекращения компании в законе говорится о прекращении, при необходимости, в результате слияния или разделения (п. (iii) ст. 180 Закона 1993 г.).

Порядок прекращения (dissolution) и ликвидации (liquidation) компаний регламентируется положениями главы X Закона КНР о компаниях. Закон предусматривает добровольный порядок ликвидации – по решению акционеров (п. (ii) ст. 180) и принудительный – по решению народного суда (п. (v) ст. 180) и в случае отзыва лицензии (разрешения) на деятельность прекращения деятельности на основании положений закона (п. (iv) ст. 180 Закона 1993 г.). При ликвидации по основаниям, обозначенным в п. (i), (ii), (iv), or (v) ст. 180, в течение 15 дней после возникновения оснований для ликвидации формируется ликвидационная комиссия (liquidation group). В LLC из числа пайщиков, в Ltd. by shares – из числа директоров компании или лиц, определенных на общем собрании акционеров. Если же этот срок нарушен, то кредиторы вправе обратиться в народный суд, который и определяет состав ликвидационной комиссии (ст. 183 Закона 1993 г.).

В период ликвидации ликвидационная комиссия осуществляет управление делами компании, в том числе составляет опись имущества и баланс компании, уведомляет кредиторов в индивидуальном или в общем порядке, разбирает и завершает незаконченные дела компании, выплачивает задолженности по налогам и ликвидационные расходы и издержки, предъявляет требования и погашает задолженности, управляет имуществом компании, оставшимся после погашения задолженностей, представляет компанию в гражданском процессе (ст. 184 Закона 1993 г.) ^[20].

Согласно ст. 185 Закона 1993 г. в течение 10 дней после образования ликвидационная комиссия обязана уведомить всех кредиторов о ликвидации и сделать официальное объявление (announcement) в СМИ в течение 60 дней. Кредиторы в течение 45 дней с даты размещения такого объявления (если они не получали специального письменного уведомления (written notification) и в течение 30 дней, с даты получения письменного уведомления, - обращаются к ликвидационной комиссии.

После составления описи имущества и баланса компании ликвидационная комиссия должна разработать план ликвидации (liquidation plan), и представить его на утверждение пайщиков, общего собрания акционеров или народного суда. Имущество компании затем распределяется на покрытие расходов, связанных с ликвидацией, выплату заработной платы рабочим и служащим; страхового возмещения в рамках социального страхования; полагающихся по закону увольняемым работникам выходных пособий; погашение задолженности по налогам; выплату долгов компании. Оставшееся имущество распределяется между его пайщиками пропорционально вкладам в компаниях с ограниченной ответственностью, а также между акционерами в соответствии со стоимостью принадлежащих им акций – в компании с ответственностью, ограниченной стоимостью акций (ст. 186 Закона 1993 г.). Если же в ходе составления описи имущества ликвидационная комиссия установит, что имущества компании недостаточно, она должна обратиться в народный суд с заявлением о признании компании несостоятельной (declaration of insolvency – ст. 187 Закона 1993 г.). В этом случае начинают действовать положение Закона о несостоятельности предприятий (ст. 190). После удовлетворения требований всех кредиторов ликвидационная комиссия составляет баланс и отчет и представляет его на ознакомление пайщикам, общему собранию акционеров или на утверждение (for confirmation) в народный суд, а также в регистрирующий орган. Также ликвидационная комиссия обращается с просьбой об исключении компании из реестра, отображающего регистрацию, и объявляет о прекращении деятельности компании (ст. 188 Закона 1993 г.).

В общем стоит также отметить, что национальные особенности правового регулирования деятельности компаний (обществ) в Китае проявляются в условиях формирования уставного капитала (сроках, объемах и видах оплаты, в том числе на момент регистрации), в круге разрешенных законом участников. К национальным особенностям относится определение законами кворума общих собраний и количества голосов для принятия ими решений; состава, компетенции и ответственности совета директоров, состава наблюдательного совета. К национальным особенностям можно также отнести требование законодательства КНР создавать в компаниях и обеспечивать работу организации Коммунистической партии и профсоюза. Процедура ликвидации предусматривает осуществление единообразных этапов: от назначения управляющего (ликвидатора), составляющего промежуточный баланс для выявления всех задолженностей, - до их получения по дебету, проведения всех выплат кредиторам и составления ликвидационного баланса, позволяющего распределить оставшееся имущество между участниками и внести запись о ликвидации в Государственный реестр. Законодательство также требует указания меры ответственности участников в наименовании (названии) компании. Выявлено, что в настоящее время институт компаний в праве Китая хотя и находит новое правового оформление и подвергается развитию и модернизации в направлении сближения с единообразными стандартами правового регулирования хозяйственной деятельности других современных государств с тем, чтобы в продолжение реформ Дэн Сяопина сделать экономику Китая более открытой, а способы и механизмы ведения бизнеса более понимаемыми иностранными инвесторами ^[1].