Защита иностранных инвестиций в периоды экономических кризисов.

Гребенская Ангелина Алексеевна студентка 4 курса юридического факультета, Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации 125167, Россия, г. Москва, пр-кт Ленинградский, 49/2 Grebenskaia Angelina Alekseevna 4th year student of the Faculty of Law, Financial University under the Government of Russian Federation 125167, Russia, Moscow, 49/2 Leningradsky Ave. angellina749@mail.ru

Тихомиров Андрей Андреевич студент 4 курса юридического факультета, Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации 125167, Россия, г. Москва, пр-кт Ленинградский, 49/2 Tikhomirov Andrey Andreevich 4th year student of the Faculty of Law, Financial University under the Government of Russian Federation 125167, Russia, Moscow, 49/2 Leningradsky Ave. aatikhomirov02@mail.ru

Инвестиции, представляющие собой вложения ресурсов в различные проекты, играют важнейшую роль в обеспечении стабильного и устойчивого развития национальных экономик, и особенно востребованы в период экономических кризисов, которые представляют собой сложный социально-экономический феномен, в общем виде понимаемый как это резкий спад экономических показателей государства, итогом которого является понижение благосостояния, уровня жизни граждан. Причины экономических кризисов могут быть различными, обусловленными внутренними и внешними факторами, которые приводят к стагнации в экономике. Основными процессами, формирующими кризисное состояние экономики, являются:

- существенное снижение объемов производства;

- финансовая несостоятельность и, как следствие, банкротство предприятий;

- разрыв связей, сложившихся в производстве;

- рост безработицы в стране ^{[9, С. 145]}.

Таким образом, экономический кризис неизбежно приводит к системе негативных последствий, которые зачастую затрагивают не столько субъектов экономической деятельности, сколько само население, соответственно, непринятие своевременных мер по устранению причин экономического кризиса, сглаживанию его вредных последствий может привести к социальному «взрыву», и в таком случае уже можно будет говорить о структурном кризисе во всех сферах социальной жизни, последствиями чего могут явиться революция, гражданская война, распад государства и т.д.

В условиях кризисов экономика страны особенно нуждается в притоке капитала и иных инвестициях, поскольку в результате таких кризисов «свободные» денежные средства, которые пусть и не охватывают все содержание инвестиций (таковыми могут выступать и нематериальные активы, о чем будет сказано ниже), но все-же составляют их ядро, внутри страны заканчиваются – одни субъекты выводят их на зарубежные счета, другие используют свои активы чтобы хоть как-то поддержать свое производство и др., третьи субъекты предпочитают «заморозить» свои финансовые ресурсы в опасении ухудшения ситуации и др. Государству же и экономической системе в кризисной ситуации как раз нужны дополнительные финансовые ресурсы. Например, при снижении объемов производства и обусловленном им росте безработицы крайне важно «замещать» на рынке предприятия, прекращающие свою деятельность по тем или иным причинам, однако далеко не всегда государство может поддержать ресурсами, в первую очередь финансовыми, позволяющими поддержать проблемные отрасли. Здесь и возникает потребность в инвестициях. По своей сути инвестиции могут быть материальными (финансовыми) и нематериальными. Материальные инвестиции, безусловно, получили более широкое распространение и оказывают прямое положительное влияние на экономическое развитие страны – это в первую очередь краткосрочное, среднесрочное и долгосрочное вложение денежных средств в предпринимательские проекты, покупка акций и иных ценных бумаг и др. Нематериальные инвестиции – это предоставление права использования патентов на изобретения, промышленные образцы, полезные модели и т.д. ^{[10, С.90]} Если обратиться к Федеральному закону от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – ФЗ «Об иностранных инвестициях»), ^[3] то здесь «инвестиции» понимаются также крайне широко – в них, в дополнение ко всему вышеизложенному, входят также услуги и информация. Здесь следует отметить, что в современных условиях высокотехнологичных производств и широчайшего применения во всех сферах экономики цифровых технологий нематериальные инвестиции приобретают все большее значение, поскольку, например, для выравнивания ситуации в том или ином производственном секторе могут быть востребованными не финансовые ресурсы, а новые изобретения, полезные модели, промышленные образцы и т.д. Соответственно, тому или иному сектору экономики уже требуются не столько финансовые вливания, сколько усовершенствование технологической, производственной базы, в связи с чем и международное, и национальное законодательство предусматривают крайне широкое понимание инвестиций, включая в них и нематериальные активы.

При этом, как отмечает Д.В. Юлов, одной из тенденций современного регулирования международных инвестиций является отход от широкого понимания таких инвестиций в пользу более узкой категории - «защищаемые инвестиции», под которыми понимаются иностранные вложения, особо значимые для экономики государства – реципиента. Приоритетность таких инвестиций обусловлена тем, что с их помощью создается значительное число рабочих мест, в стране развиваются новые отрасли экономики и др. Выделение «защищаемых инвестиций» и их повышенная правовая защита - как публично-правовыми механизмами (нормами законодательства), так и посредством гражданско-правовых контрактов, заключаемых между государством-реципиентом иностранного капитала и иностранным инвестором, обеспечивает «точечное» развитие тех секторов, которые особенно значимы для стабильности национальной экономики ^{[11, С. 12]}

Инвестиции могут быть внутренними и внешними. К первым относятся вложения со стороны национальных субъектов, обладающих свободным капиталом, неимущественными ресурсами инвестиционного характера и др. Однако, внутренние инвестиции могут спасти экономику только тогда, когда кризис является локальным, например, в определенных отраслях экономики или же регионах страны, если же кризис носит системный характер и распространяется на все социально-экономические сферы, как это, например, было в первые годы после распада Советского Союза, то внутренние резервы попросту отсутствуют, что и обуславливает особое значение иностранных инвестиций, которые, по сути, выступают практически единственной возможностью преодолеть кризисные явления в экономике.

Однако, в отличие от внутренних инвесторов, иностранные сталкиваются со значительным количеством объективных препятствий и проблем, которые снижают привлекательность экономики другого государства как объекта инвестирования. В первую очередь такие препятствия и проблемы связаны со сложным характером контроля со стороны инвестирующего субъекта за использованием и защитой своих вложений в другом государстве с «незнакомой» публично-правовой системой. Очевидно, что субъекту, имеющему ресурсы инвестиционного характера, априори предпочтительнее вложить их экономику своего государства, чем преодолевать «трансграничные» препятствия. Здесь следует отметить, что история знает множество случаев, когда в результате различных событий (революции, перевороты и т.д.) «новые» власти государства, экономика которого ранее привлекала иностранные инвестиции, отказывались от обязательств в отношение этих инвестиций, национализировали предприятия, созданные посредством иностранных вложений и др. Так, например, пунктом 3 Декрета ВЦИК РСФСР от 21 января (3 февраля) 1918 года «Об аннулировании государственных займов» ^[4] были «безусловно и без всяких исключений» аннулированы иностранные займы, в том числе инвестиционного характера. В первые годы Советской власти массово национализировались предприятия с высокой долей иностранного участия, так, например, созданный в 1869 году Русско-Балтийский вагонный завод, выпускавший первый отечественный автомобиль «Руссо-Балт», в 1874 году был преобразован в акционерное общество, и к 1917 году во владении иностранных инвесторов было не менее 20 % его акций. Однако, в 1918 году завод был национализирован и постановлением Совнаркома переименован в Первый государственный бронетанковый завод, соответственно, иностранные инвесторы потеряли свои вложения. При этом вышеуказанным Декретом ВЦИК от 21 января (3 февраля) 1918 года облигации внутренних займов не аннулировались, была лишь отменена уплата процентов по ним ^{[7, С.104]}. На этом примере наглядно демонстрируется уязвимость иностранных инвесторов, более рисковый характер их вложений по сравнению с национальными инвесторами.

Таким образом, инвестирование в экономику иностранных государств по умолчанию носит рисковый характер (в первую очередь – политический риск, о котором будет сказано чуть ниже), и требует повышенной правовой защиты, как на уровне международного, так и национального законодательства.

Если обратиться к международному уровню, то здесь в первую очередь следует отметить Вашингтонскую конвенцию 1965 года «О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами» ^[1], нормами которой учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров. По сути, данный Центр представляет собой орган международного арбитража, к его компетенции относятся только те споры, стороны которых выразили письменное согласие об их рассмотрении Центром ^{[12, С.24]}. Соответственно, Центр не является «международным судом» в его классическом понимании, в рамках которого для возникновения правомочий на рассмотрение спора как правило достаточно волеизъявления одной стороны. Центр является именно органом добровольного арбитража, и правомочен рассматривать спор только в случае, если стороны согласны вынести свой спор на рассмотрение Центра. При этом такое согласие может носить как предварительный характер, так и последующий -в первом случае стороны заранее предусматривают, что в случае возникновения спора об использовании и защите инвестиций такой спор будет правомочен рассматривать Центр, или же обращаются к нему для разрешения уже возникшего спора, выражая взаимное признание его юрисдикции в отношение этого спора. Таким образом, это именно арбитражный, а не международно-публичный орган.

Важнейшую роль в международно-правовой защите иностранных инвестиций является институт страхования от некоммерческих рисков. По сути, именно повышенный риск, притом не экономического, а политического характера, является одним из факторов, которые могут обусловить нежелание иностранного субъекта инвестировать в экономику государства. Соответственно, из этого можно сделать вывод, что для развития международных, иностранных инвестиций необходимы инструменты страхового характера.

Выше уже отмечалось, что инвестирование в иностранные экономики априори сопряжены с риском, при этом риск здесь в первую очередь обусловлен не коммерческими, а политическими факторами. Коммерческий риск - неотъемлемая, естественная часть любой предпринимательской деятельности, заложенная в ее суть, фундамент. Иностранный инвестор может, например, вложить финансовые ресурсы в производственное предприятие, производящее ту или иную продукцию, однако в силу различных факторов данная продукция в конечном итоге не будет востребована на рынке, соответственно, инвестор не сможет окупить свои вложения. Однако, это «нормальный» предпринимательский риск, за который никто перед инвестором не отвечает и отвечать не должен. Здесь, по сути, не имеет принципиального значения, является ли инвестиция внутренней или внешней – она в любом случае подвержена коммерческому риску, который является неотъемлемой частью инвестирования – субъект может в результате своих инвестиций получить крупную прибыль, или же, наоборот, потерять все свои вложения, в таких ситуациях юридическая защита не требуется, поскольку риск здесь объективен и предполагаем по умолчанию. Но вот риск политического характера (например, что в стране, в которую вложены средства, произойдет революция или переворот, вследствие чего предприятия, созданные иностранным инвестором, будут национализированы) имеет принципиально иную природу и требует обязательной защиты иностранного инвестора. Безусловно, при таких события рискуют и внутренние инвесторы, однако именно по иностранным инвестициям как правило приходится «главный удар» в результате социальных взрывов – зачастую это обусловлено международно-политическими факторами, когда «новые» власти государства вступают в политический конфликт с государствами, ранее поддерживавшими «старые» власти (при этом вследствие такой поддержки инвестиций из этого иностранного государства достаточно много), что косвенно или даже прямо ударяет по иностранным инвесторам.

В этом смысле, как пишет Ю.С. Макшанцева, важное значение приобретает институт суброгации, действующий в системе международного инвестиционного права. В рамках суброгации страхования компания, покрывшая потери иностранного инвестора от политических форс-мажоров, вправе истребовать размер уплаченного страхового возмещения с государства, в котором в силу политических факторов инвестор потерял свои вложения. Однако, применение этого традиционного института страхования инвестиций от некоммерческих рисков осложнено тем, что ответчиком по требованию страховщика, заявленного в порядке суброгации, является суверенное государство, обладающее судебным иммунитетом, что делает весьма проблематичным для частной страховой компании возможность компенсировать свои затраты по выплате страхового возмещения путем взыскания с принимающего инвестиции государства суммы страхового возмещения в порядке суброгации ^{[6, С.111]} .

В современных условиях страховые компании, предоставляющие инвесторам страховые услуги, либо вовсе отказываются страховать инвестиции в экономику государств, где присутствует риск осложнения социально-политической обстановки, либо устанавливают крайне высокие страховые тарифы, по причине чего вложения зачастую попросту невыгодны инвесторам. Одним из вариантов решения данной проблемы могло бы стать соучастие государств-реципиентов в оплате страховых взносов ^{[13, С.36]}

В целом на уровне международного законодательства механизмы зашиты политического риска инвесторов имеются, это в первую очередь страхование инвестиций от такого риска, однако фактически страховые компании неохотно страхуют инвестиции в экономику политически нестабильных государств в силу того, что здесь крайне затруднительна суброгация. Следует понимать, что политический и экономический кризисы как правило сопряжены – либо один из них предшествует другому, или же они протекают одновременно, соответственно, страхование от политических рисков – важнейший инструмент защиты иностранных инвестиций и в условиях экономического кризиса. Представляется, что в настоящее время действенное решение указанной проблемы возможно вряд ли – для этого требуется перестроить фундамент международных политико-правовых отношений и фактически отказаться от судебного иммунитета суверенных государств, чтобы частные страховые компании могли истребовать с них ущерб в порядке суброгации.

Важнейшее значение в защите международных инвестиций играет национальный инвестиционный режим, под которым понимают порядок регулирования отношений по защите, поощрению и ограничению иностранных инвестиций, который выражен в комплексе правовых средств, характеризующих особое сочетание взаимодействующих между собой дозволений, запретов, а также позитивных обязываний, создающих особую направленность регулирования ^{[8, С.22]}. Иными словами, инвестиционный режим – это особый межотраслевой феномен, в котором переплетены юридические, экономические и политические начала, в своей совокупности формирующие субъективное отношение конкретного государства к иностранным инвесторам.

Если обратиться к инвестиционному режиму России, то здесь вопросы защиты иностранных инвестиций урегулированы уже упоминавшимся ФЗ «Об иностранных инвестициях». Гарантии иностранным инвесторам предусмотрены статьями 5-15 данного ФЗ, некоторые из них призваны обеспечить интересы иностранных инвесторов в период экономического кризиса. Так, для примера можно рассмотреть статью 9, которая определяет особый порядок налогообложения приоритетных инвестиционных проектов в случае, если в результате изменения национального налогового законодательства произошло существенное увеличение налогового бремени – таковое как раз и случается в периоды экономических кризисов. В таких случаях иностранные инвесторы по приоритетным проектам могут воспользоваться институтом «налоговой стабильности», когда при определенных условиях они вправе применять «старые» налоговые ставки в течение периода окупаемости инвестиционного проекта.

Кроме того, как отмечается в науке, важнейшим механизмом защиты прав иностранных инвесторов в России выступают условия п. 2 ст. 422 ГК РФ ^[2] о неизменности положений договора при принятии нового закона (кроме случаев, когда в новом законе прямо указано на его обратную силу). Такая стабильность гражданских правоотношений – важный стимулирующий момент, позволяющий иностранным инвесторам выстраивать свою предпринимательскую стратегию на длительный срок ^{[11, С.16]}.

Важнейшую роль в обеспечении прав иностранных инвесторов в условиях экономического кризиса играет судебная защита. Как показывает анализ судебной практики, чаще всего интересы иностранных инвесторов нарушаются следующим образом:

- незаконное вмешательство органов государственной власти в деятельность иностранных инвесторов;

- отказ иностранным инвесторам в регистрации юридического лица на территории России, его филиала или представительства;

- дискриминация прав иностранных инвесторов по сравнению с национальными субъектами бизнеса (т.е. установление ограничений, не предусмотренных законом) и др. ^[5]

Здесь следует отметить, что само по себе право на протекционизм не вызывает сомнений, и во многих случаях установление для иностранных инвесторов определенных ограничений является разумным и, по сути, единственно возможным – например, в современных условиях невозможно представить допуск американских или европейских инвесторов к разработке программного обеспечения для Министерства обороны России, правоохранительных органов и т.д. – такой допуск будет прямой угрозой для национальной безопасности. Однако, в нормальных, штатных условиях дискриминация иностранных инвесторов недопустима.

В целом изложенное позволяет заключить, что на фоне наличия множества трудноразрешимых проблем международно-правовой защиты иностранных инвесторов в кризисных ситуациях возрастает значение инвестиционного режима, в том числе национального законодательства, нормы которого должны формировать инвестиционную привлекательность государства и придавать иностранным инвесторам уверенность в защите их прав даже в ситуации экономического кризиса. Такую роль в России, например, играет институт «налоговой стабильности» для иностранных инвесторов, положения части 2 ст. 422 ГК РФ о неизменности условий договора. Интересным представляется и институт «приоритетных» («защищаемых») инвестиций, пользующихся повышенной правовой защитой, например, в настоящее время в России крайне востребованы нематериальные инвестиции в IT-сферу, соответственно, им необходима особая юридическая защита – как нормами права, так и двусторонними соглашениями между Российской Федерацией и соответствующими иностранными инвесторами. Кроме того, возможно задуматься об участии государства в оплате страховых взносов иностранных инвесторов, если размер таких взносов слишком велик и делает капиталовложения не столь выгодными, чтобы они стали интересы инвестору.