Система преступлений, связанных с незаконным оборотом ценных бумаг в России (часть 2)

Цифровые ценные бумаги, введенные в гражданский оборот 1 января 2021 г. в связи с вступлением в силу ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» от 31.07.2020 № 259 ^[1], имеют сложную правовую природу. Следует упомянуть, что авторы под данным видом цифровых финансовых активов (ЦФА) как предметом преступления (являющимся необходимым элементом составов преступлений, рассматриваемых в статье) понимают акции, выпускаемые в виде ЦФА в информационной системе, построенной на базе технологии распределенного реестра (в частности, блокчейн), а также акции, размещаемые с целью привлечения инвестиций на платформе, также построенной на базе данной технологии. Смешанная природа ЦЦБ (экономическая как ценных бумаг и техническая (технологическая) как разновидности цифровых прав, в частности, ЦФА) предопределяет систему преступлений, связанных с их незаконным использованием.

В результате исследования, проведенного в предыдущей статье (часть 1), авторы пришли к выводу о необходимости криминализации такого рода деяний – установления уголовной ответственности за организацию незаконного оборота цифровых прав (и цифровых ценных бумаг как их разновидности) (ст. 187.1 УК РФ в соответствии с Проектом федерального закона «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ», разработанным Министерством финансов РФ; Приложение к Письму Минфина России от 28.08.2020 г. № 05-06-05/76180 ^{[2, с. 2]}). Помимо того, что ЦЦБ – это цифровые финансовые активы, они также являются ценными бумагами и, согласно ФЗ «О цифровых финансовых активах» (ч. 3 ст. 13), на них распространяет свое действие ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39 ^[3] (т. е. правовой режим ЦЦБ сопоставим с правовым режимом бездокументарных ценных бумаг, особенно, в части выпуска (эмиссии)) ^[1]. Следовательно, система преступлений, связанных с незаконным оборотом обычных ценных бумаг (статьи 185-186 УК РФ) ^[4], применима к незаконным деяниям с цифровыми ценными бумагами, но с учетом особенностей правового режима последних. В статье авторы стараются учесть все эти особенности и завершить конструирование системы преступлений, связанных с незаконным оборотом ЦЦБ, и возлагают надежду на дальнейшее ее эффективное использования, в частности, в правоприменительной практике (для надлежащей квалификации таких незаконных деяний).

О применении статей 185-186 Уголовного кодекса РФ к незаконным деяниям, связанным с цифровыми ценными бумагами

Обычно к преступлениям, связанным с незаконным оборотом ценных бумаг, относят преступные деяния, связанные с (со):

‒ злоупотреблениями при эмиссии ценных бумаг (статья 185 УК РФ),

‒ злостным уклонением от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах (статья 185.1 УК РФ),

‒ нарушением порядка учета прав на ценные бумаги (статья 185.2 УК РФ),

‒ манипулированием рынка (статья 185.3 УК РФ),

‒ воспрепятствованием осуществлению или незаконным ограничением прав владельцев ценных бумаг (статья 185.4 УК РФ),

‒ фальсификацией решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (статья 185.5 УК РФ),

‒ неправомерным использованием инсайдерской информации (статья 185.6 УК РФ),

‒ изготовлением, хранением, перевозкой и сбытом поддельных денег или ценных бумаг (статья 186 УК РФ) ^[4].

В литературе отмечается, что преступные деяния, предусмотренные статьями 185.3, 185.5 и 185.6 Уголовного кодекса РФ не относятся к преступлениям, связанным с незаконным оборотом ценных бумаг ^{[5, с. 42-47]}. Так, в частности, говорится, что деяния, предусмотренные статьей 185.5, направлены не на подрыв нормального функционирования рынка ценных бумаг, а нацелены на захват управления хозяйственным обществом (такие деяния называют рейдерскими и проводят параллель с английским термином «takeover» (в переводе с англ. – поглощение, захват; такой захват власти, управления может быть дружественным (friendly) или враждебным (hostile)), используемым в ряде зарубежных стран, в т. ч. в Англии и США). Авторы статьи считают, что исключение преступлений, предусмотренных статьей 185.5, из системы преступлений, связанных с незаконным оборотом ценных бумаг, является логичным и обоснованным, в отличие от составов, предусмотренных статьями 185.3 и 185.6, которые напрямую связаны с незаконным оборотом ценных бумаг (хотя и не ограничиваются им) и включены в систему данных преступлений во многих зарубежных странах (в частности, в США). Однако статьи 185.3 и 185.6 УК не применимы к цифровым ценным бумагам в РФ в силу ограничений, установленных ФЗ «О цифровых финансовых активах» и ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ». Указанные статьи были включены в Уголовный кодекс РФ в 2010 г. (и вступили в силу в 2011 г.) в связи с принятием ФЗ от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» и используются только при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки. Согласно ФЗ «О цифровых финансовых активах», только непубличные акционерные общества могут выпускать акции в виде ЦФА, и, согласно ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ», тоже только непубличные акционерные общества могут размещать свои ценные бумаги (акции и облигации, конвертируемые в акции) с использованием инвестиционной платформы, т. е., согласно обоим законам, цифровые ценные бумаги размещаются путем закрытой, а не открытой подписки ^{[1; 6]}. Не применима к цифровым ценным бумагам и статья 186 УК РФ (незаконное обращение в т. ч. ценных бумаг), поскольку, исходя из содержания самой статьи, она применима не к бездокументарным, а к документарным ценным бумагам, цифровые же ценные бумаги имеют много общего с бездокументарными ценными бумагами и представляют собой виртуальный актив, не имеющий материального воплощения. Интересно отметить, что, в связи с изменениями в ФЗ «О рынке ценных бумаг», с 2020 г. разрешена эмиссия только бездокументарных ценных бумаг ^[3].

Перейдем теперь в рамках данного исследования к рассмотрению особенностей применения статей 185, 185.1, 185.2 и 185.4 УК РФ к цифровым ценным бумагам.

Об особенностях применения статей 185-186 Уголовного кодекса РФ к незаконным деяниям, связанным с цифровыми ценными бумагами

Статья 185. Данной статьей предусмотрена ответственность за внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, за утверждение (подтверждение) проспекта (отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг), содержащего такую информацию, а также за размещение ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию (если регистрация необходима) ^[4]. Составление проспекта эмиссии ценных бумаг необходимо именно для госрегистрации их выпуска. Согласно ФЗ «О цифровых финансовых активах», госрегистрация выпуска акций в виде ЦФА не предусмотрена, регистрация осуществляется оператором выпуска в соответствии с правилами информационной системы ^[1]. Значит, статья 185 УК РФ не применима к выпуску акций непубличного акционерного общества в виде ЦФА. Что касается ценных бумаг (акций и облигаций, конвертируемых в акции), размещаемых с использованием инвестиционных платформ, (которые можно считать отчасти цифровыми, если они размещаются на платформе, построенной на базе технологии распределенного реестра, в частности, блокчейна), то непубличные акционерные общества имеют право в течение года размещать их на платформе на максимальную сумму, при которой государственная регистрация выпуска не требуется, и, следовательно, составление проспекта эмиссии ценных бумаг не является обязательным ^[6]. В случае, если НПАО составляют проспект и осуществляет госрегистрацию выпуска, при этом совершая деяния, предусмотренные статьей 185 УК РФ, то эта статья применима к такому выпуску.

Статья 185.1. Согласно ФЗ «О цифровых финансовых активах», нормы ФЗ «О рынке ценных бумаг» применяются к выпуску, учету и обращению акций в виде ЦФА, но с учетом особенностей, предусмотренных данным законом ^[1]. Поскольку особые нормы в отношении раскрытия и предоставления информации не предусмотрены, действуют общие нормы. Однако специальная статья предусмотрена в ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ» и касается раскрытия и предоставления информации оператором информационной системы (в т. ч. появляется новый субъект, к которому предъявляются требования о раскрытии и предоставлении информации и который эти требования может нарушать). В соответствии с данной статьей, оператор на своем сайте обязан, в частности, раскрыть информацию о себе и о своей деятельности, разместить правила инвестиционной платформы с историей всех изменений в них, годовой отчет о результатах своей деятельности ^[6]. В Законе подробно прописано, какую информацию о себе должен раскрыть оператор инвестиционной платформы, а также указано, какую информацию должен содержать годовой отчет о результатах его деятельности ^[6]. Согласно данной статье, оператор также обязан предоставить инвесторам информацию о лицах, привлекающих инвестиции, и об их инвестиционных предложениях, и в Законе детально перечисляется, какую именно ^[6]. Также по запросу инвестора оператор инвестиционной системы должен раскрыть информацию о его участии в качестве инвестора в рамках данного проекта (платформы) указанной инвестором третьей стороне ^[6].

Статья 185.2. В ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ» отсутствуют специальные нормы о ведении реестра владельцев ценных бумаг, размещаемых с использованием инвестиционной платформы, следовательно, действуют общие нормы, предусмотренные ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также нормативными актами Центрального банка РФ, регулирующими данную сферу. В ФЗ «О цифровых финансовых активах» есть специальные положения, при этом следует учитывать, как минимум, три момента: устав непубличного акционерного общества и решение о выпуске акций в виде ЦФА должны содержать информацию о том, что учет прав на такие акции будет осуществляться в информационной системе, в которой они выпускаются; учет осуществляет оператор выпуска (т. е. появляется новый субъект преступления – оператор выпуска в лице его единоличного исполнительного органа или члена коллегиального исполнительного органа (если такой предусмотрен) в случае совершения им деяний, предусмотренных статьей 185.2 УК РФ) и порядок учета прав на акции определяется данным федеральным законом ^[1]. В частности, Законом предусмотрено, что цифровые финансовые активы, в т. ч. акции в виде ЦФА учитываются в виде записей, способы этих записей определяются правилами информационной системы; записи вносятся в систему или изменяются в ней по указанию лица, их выпустившего, обладателя ЦФА (лица, которое состоит в реестре пользователей информационной системы, и обладает уникальным кодом для доступа к ней), иного лица или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (смарт-контракт); записи погашаются в случае прекращения обязательств, удостоверенных ЦФА; права, удостоверенные ЦФА, переходят к новому приобретателю, а обременения или ограничения права распоряжаться ими возникают с момента внесения соответствующих записей в информационную систему ^[1]. В отношении части 2 статьи 185.2, которая содержит отдельный состав, следует отметить, что применение технологии распределенного реестра (блокчейн) в силу свойств самой технологии (в частности, такого, как распределенность) позволит существенно сократить вероятность совершения преступных деяний, предусмотренных данной частью (внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений и т. д.).

Статья 185.4. ФЗ «О цифровых финансовых активах» предусмотрен выпуск наряду с акциями в виде ЦФА цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам ^[1]. Сочетание этих двух видов ЦФА (опять же за счет преимуществ блокчейна) позволит акционерам максимально эффективно осуществлять свои права, снизить угрозу ограничения этих прав или воспрепятствования их осуществлению из-за незаконных действий третьей стороны.

Итак, проведенный анализ показал, что статьи 185, 185.1, 185.2 и 185.4 Уголовного кодекса РФ могут применяться к цифровым ценным бумагам (акциям, выпускаемым в виде ЦФА, и эмиссионным ценным бумагам, размещаемым с использованием инвестиционной платформы). В целом, статья 185 УК РФ не применима к таким ценным бумагам, поскольку выпуск акций в виде ЦФА и ценных бумаг (акций и конвертируемых в них облигаций), размещаемых на инвестиционной платформе, не требует государственной регистрации (хотя в отношении вторых это может быть сделано эмитентом добровольно). Касательно статьи 185.1 УК РФ следует учитывать, что в отношении раскрытия и предоставления информации оператором инвестиционной платформы действуют специальные нормы, предусмотренные ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ», а касательно статьи 185.2 УК РФ – что учет прав на акции, выпущенные в виде ЦФА, ведет оператор выпуска в соответствии с порядком учета, предусмотренным ФЗ «О цифровых финансовых активах».

Обобщая результаты исследования, проведенного в предыдущей статье и в рамках данной работы, сконструированная авторами система преступлений, связанных с незаконным оборотом цифровых ценных бумаг, в России будет иметь вид, представленный на рисунке 1.

Рис. 1. Система преступлений, связанных с незаконным оборотом цифровых ценных бумаг, в РФ

Источник: составлено автором

Несмотря на то, что ФЗ «О цифровых финансовых активах» вступил в силу 1 января 2021 г., на момент написания статьи авторам не известно ни об одном примере выпуска акций в виде ЦФА, многие операторы выпуска и обмена цифровых финансовых активов находятся сейчас на этапе получения лицензии на осуществление данной деятельности от Центрального банка РФ (например, оператор «Атомайз Россия» (ПАО «ГМК «Норильский никель»)) ^{[7; 8]}. Следует отметить, что известны два примера выпуска ЦЦБ (долговых ценных бумаг – облигаций) в России еще до принятия и вступления в силу вышеупомянутого закона (но с учетом действовавших правовых норм): в конце 2017 г. – ПАО «МегаФон» (эмитент) и Райффайзенбанком (организатор и инвестор), в мае-ноябре 2018 г. – ПАО «МТС» (эмитент), Национальным расчетным депозитарием и Сбербанком КИБ (организатор и инвестор) ^{[9; 10]}. ФЗ «О ЦФА» выпуск долговых ценных бумаг в виде цифровых финансовых активов не предусмотрен. Со временем неминуемо будут совершаться незаконные деяния, связанные с ЦЦБ, и авторы возлагают надежду, что сконструированная ими система преступлений, связанных с незаконным оборотом цифровых ценных бумаг, будет полезна в правоприменительной практике и облегчит квалификацию такого рода деяний.