Особенности управления имуществом дочерних обществ, созданных акционерными обществами с государственным участием (на примере ОАО «РЖД»)

Чугунова Ксения Юрьевна аспирант, кафедра Предпринимательского и корпоративного права, Московский государственный юридический университет им. О. Е. Кутафина (МГЮА) 123001, Россия, г. Москва, ул. Садовая Кудринская, 9 Chugunova Kseniya Yur'evna Postgraduate student, the department of Entrepreneurial and Corporate Law, Kutafin Moscow State Law University 123001, Russia, g. Moscow, ul. Sadovaya Kudrinskaya, 9 chugunovaks@mail.ru

Неотъемлемым признаком любого юридического лица является признак имущественной обособленности, заключающийся в обособлении имущества юридического лица от имущества его учредителей (участников). Данный признак в отношении дочерних обществ акционерных обществ с государственным участием представляет существенный интерес и имеет свою специфику, вытекающую из наличия у основного общества экономического и корпоративного контроля над дочерними обществами. В. В. Гаврилов указывал, что в силу корпоративного контроля (возможности давать обязательные к исполнению указания дочернему обществу) «вещно-правовой режим имущества дочернего общества, формально являющегося его собственностью, имеет и еще один дополнительный волевой ограничитель - волю материнского общества; получается новый вариант права частной собственности, дифференцированный по отношению к праву собственности основного (материнского) общества»^[1]. Е. А. Суханов отмечал, что «контроль за деятельностью дочерних (зависимых) обществ делает в значительной мере формальным их статус как юридических лиц, что следует учитывать при определении правового режима их имущества»^[2].

ОАО «РЖД» образовано в 2003 году в рамках структурной реформы железнодорожного транспорта. Имущество ОАО «РЖД» сформировано из имущества ликвидированного Министерства путей и сообщения Российской Федерации (МПС России). Распоряжением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2003 г. № 882-р^[3] утвержден перечень федерального имущества, приватизируемого посредством внесения в уставный капитал ОАО «РЖД», т.е. посредством оплаты Правительством РФ данным имуществом акций ОАО «РЖД». В соответствии с п. 16 Устава ОАО «РЖД»^[4] общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, осуществляет владение, пользование и распоряжение своим имуществом в соответствии с целями своей деятельности и с учетом ограничений, установленных Федеральным законом от 27.02.2003 № 29-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. В соответствии со ст. 8 указанного федерального закона имущество, внесенное в уставный капитал ОАО «РЖД», можно разделить на три категории: имущество, которым ОАО «РЖД» не вправе распоряжаться; имущество, которым ОАО «РЖД» вправе распоряжаться только с согласия Правительства РФ (к которому, в частности, относятся акции дочерних обществ); имущество, которым ОАО «РЖД» вправе распоряжаться самостоятельно.

Советом директоров ОАО «РЖД» по представлению правления или генерального директора - председателя правления может быть принято решение об учреждении дочернего общества. Акции дочерних обществ ОАО «РЖД» могут быть оплачены денежными средствами и имуществом, которым ОАО «РЖД» вправе распоряжаться самостоятельно, передаваемым основным обществом в уставный капитал дочернего общества.

Холдинг «РЖД» большое внимание уделяет имущественным вопросам, в обществе создано специальное структурное подразделение – Департамент корпоративного имущества, основной задачей которого является управление корпоративной собственностью (которую холдинг трактует широко, включая в «корпоративную собственность» не только имущество ОАО «РЖД», но и имущество дочерних обществ) на единых началах. В политике ОАО «РЖД» в части распоряжения имуществом дочерних обществ можно выделить два самостоятельных направления: 1) распоряжение непрофильными активами; 2) распоряжение прочим недвижимым и движимым имуществом.

Непрофильные активы. Осуществление работы с непрофильными активами вменено государственным корпорациям, государственным компаниям и акционерным обществам с долей участия Российской Федерации в уставном капитале более 50 процентов и их дочерним обществам в соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 10.05.2017 г. № 894-р «Об утверждении Методических рекомендаций по выявлению и реализации непрофильных активов»^[5]. Особое внимание холдинга «РЖД» уделяется эффективности управления активами дочерних обществ. В условиях экономического кризиса, вызванного пандемией Covid-19, вопрос об эффективности управления имуществом государственных холдингов и их дочерних обществ встает еще более остро, т.к., в сущности, доходы от управления имуществом представляют собой вторую по величине статью доходов после доходов от основных видов деятельности. Доходы холдинга «РЖД» от управления активами только за 2019 год составили порядка двадцати миллиардов рублей^[6]. Неэффективное управления имуществом холдинга может стать основанием для принятия кадровых решений, вплоть до смены органов управления. В 2020 году система мотивации руководителей дочерних обществ, имеющих в собственности недвижимое имущество и акции, была дополнена ключевыми показателями эффективности, связанными с выполнением плана мероприятий по реализации непрофильных активов и своевременным предоставлением достоверной информации о реализации непрофильных активов материнской компании. К непрофильным активам относится недвижимое и движимое имущество (в том числе акции), принадлежащее дочернему обществу на праве собственности и не задействованное в определенных уставом основных видах деятельности. Совет директоров дочернего общества ежегодно утверждает формируемый обществом реестр непрофильных активов и план мероприятий по реализации непрофильных активов. Приоритетным способом реализации непрофильных активов является их отчуждение на возмездной основе на открытых торгах по установленной независимым оценщиком рыночной стоимости. При этом непосредственно до проведения торгов на отчет независимого оценщика должно быть получено положительное заключение Департамента корпоративного имущества ОАО «РЖД», в отсутствие которого дочернее общество не вправе отчуждать непрофильные активы. В 2020 году холдинг «РЖД» намерен заменить положительное заключение Департамента корпоративного имущества на экспертизу отчетов об оценке, проводимую экспертами саморегулируемой организации оценщиков. Положительное заключение саморегулируемой организации оценщиков на отчет об оценке будет являться гарантией достоверности отчета об оценке непрофильных активов.

Формально, переданное акционером при формировании уставного капитала дочернего общества имущество становится собственностью дочернего общества, которое вправе владеть, пользоваться и распоряжаться им по своему усмотрению, при соблюдении установленной законом и уставом дочернего общества компетенции органов управления и порядка одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. То же самое, безусловно, можно сказать и об имуществе, приобретаемом дочерним обществом в процессе хозяйственной деятельности. При этом на сегодняшний день ОАО «РЖД» определяет работу дочернего общества с непрофильными активами посредством: направления для утверждения дочерними обществами типовой программы отчуждения непрофильных активов, формы реестра непрофильных активов и плана реализации непрофильных активов, форм отчетов об отчуждении непрофильных активов и иных типовых документов, регламентирующих работу дочернего общества с непрофильными активами; посредством выдачи Департаментом корпоративного имущества ОАО «РЖД» положительного заключения на отчет об оценке рыночной стоимости непрофильных активов, необходимого для проведения торгов по продаже непрофильных активов; рассмотрения ежемесячных и годовых отчетов о реализации непрофильных активов; посредством отнесения вопросов об отчуждении непрофильных активов к компетенции совета директоров (в редких случаях – общего собрания) и назначения своих представителей в органы управления дочернего общества. Таким образом, основное общество, с одной стороны, непосредственно непрофильными активами дочернего общества не распоряжается, с другой стороны, полностью определяет механизм выявления и отчуждения непрофильных активов дочернего общества, за счет чего распоряжение непрофильными активами дочернего общества полностью находится под контролем основного общества.

Прочее недвижимое и движимое имущество. Уставы дочерних обществ, как правило, утверждаются на основании разработанной ОАО «РЖД» типовой формы устава, и содержат положения о распоряжении имуществом. Более того, в целях повышения эффективности использования недвижимым имуществом советами директоров дочерних обществ утверждаются типовые положения о распоряжении недвижимым имуществом, в соответствии с которыми наиболее существенные сделки по распоряжению недвижимым имуществам относятся к компетенции совета директоров или общего собрания дочернего общества, по остаточному принципу небольшие сделки с недвижимым имуществом, как правило, не связанные с его отчуждением, вправе совершать единоличный исполнительный орган (например, краткосрочная аренда). В соответствии с принципами корпоративного управления ОАО «РЖД» корпоративное управление дочерними и зависимыми обществами «осуществляется посредством участия представителей ОАО «РЖД» в общих собраниях акционеров, советах директоров и ревизионных комиссиях дочерних и зависимых обществ»^[7]. Таким образом, в распоряжении недвижимым имуществом дочернего общества так или иначе участвует основное общество.

В отношении дочерних обществ ОАО «РЖД» интерес также представляет распоряжение движимым имуществом. В соответствии со ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации к движимым вещам (движимому имуществу) отнесены деньги. Выше уже отмечалось, что вклад ОАО «РЖД» в уставный капитал дочернего общества может быть оплачен денежными средствами, кроме того, в процессе хозяйственной деятельности дочернего общества на его банковских счетах также аккумулируются денежные средства, которые дочернее общество использует для расчетов с контрагентами, уплаты налогов и обязательных платежей, выплаты заработной платы и проч. И. С. Шиткина отмечает: «основное общество как центр интегрированного объединения контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников холдинга»^[8]. В ОАО «РЖД» в качестве структурного управления создано Казначейство, основной задачей которого является осуществление казначейского контроля за целевым использованием денежных средств. Термин «казначейский контроль» заимствован из бюджетного законодательства и подразумевает контроль за движением бюджетных денежных средств, т.е. средств, предназначенных для финансового обеспечения задач и функций государства и местного самоуправления. В ОАО «РЖД» казначейский контроль осуществляется не только за движением денежных средств самого общества, но и его дочерних обществ, связь которых с финансовым обеспечением задач и функций государства весьма опосредованная (если таковая вообще есть). Казначейство создано в ОАО «РЖД» в соответствии с директивой Правительства Российской Федерации № 5110п-П13 от 08.08.2014 г. о создании единого казначейства общества, его дочерних и зависимых обществ. В соответствии с годовым отчетом ОАО «РЖД» за 2017 год^[9] ключевые элементы единого казначейства внедрялись в ОАО «РЖД» с 2010 года и основная работа по исполнению директивы Правительства Российской Федерации № 5110п-П13 от 08.08.2014 была направлена на совершенствование уже существующей системы, а также на расширение списка дочерних обществ, попадающих под прямой казначейский контроль. Отчеты о результатах создания единого казначейства ОАО «РЖД», его дочерних и зависимых организаций в соответствии с директивой Правительства Российской Федерации № 1796пП13 от 26.03.2015 ежегодно направляются в Минфин России и Росфинмониторинг. Казначейство осуществляет контроль за всеми внутрикорпоративными расчетами, под которыми понимаются расчеты дочернего общества с ОАО «РЖД», а также расчеты дочерних обществ между собой, и расчеты по всем договорам с третьими лицами (как доходным, так и расходным). Дочернее общество ежедневно формирует реестры платежных поручений и направляет их на согласование в Казначейство. Ни один платеж дочернего общества не должен проводиться без положительного казначейского согласования. Казначейство осуществляет также последующий казначейский контроль посредством проверки выписок по всем банковским счетам дочернего общества за прошедший банковский день. Любые операции, связанные с направлением денежных средств, в том числе размещение депозитов, подлежат согласованию с Казначейством. Услуги казначейского контроля осуществляются на основании возмездного договора оказания услуг, по которому ОАО «РЖД» – основное общество выступает исполнителем, а дочернее общество – заказчиком услуги.

Еще одним важным элементом организации механизма распоряжения денежными средствами дочерних обществ ОАО «РЖД» является Бюджет движения денежных средств дочернего общества, формируемый помесячно и нарастающим итогом с начала года. Дочернее общество осуществляет планирование поступлений и направлений денежных средств в рамках бюджетов движения денежных средств, утверждаемых президентом компании ОАО «РЖД», в разбивке по дням, составляет и ведет платежный календарь на месяц. В целях планирования движения денежных средств холдинга «РЖД» при расчетах между филиалами и дочерними обществами ОАО «РЖД» формируется матрица внутрикорпоративных расчетов. Принципы проведения внутрихолдинговых платежей, установленные Распоряжением ОАО «РЖД» от 14.12.2012 № 2575р, предусматривают для дочерних обществ четыре очереди осуществления платежей: первая очередь – выплата заработной платы, уплата налоговых и бюджетных платежей, выплата дивидендов и транзитной выручки; вторая очередь – платежи в пользу ОАО «РЖД»; третья очередь – платежи в пользу дочерних обществ ОАО «РЖД»; четвертая очередь – прочие платежи. Посредством описанных выше механизмов ОАО «РЖД», в сущности, полностью определяет политику распоряжения денежными средствами дочернего общества, а также контролирует денежные потоки дочернего общества как по расходной, так и по доходной части.

Равно как и с непрофильными активами, ОАО «РЖД», с одной стороны, прямо не распоряжается денежными средствами дочернего общества, с другой стороны, через специальное структурное подразделение – Казначейство полностью контролирует расходные и доходные денежные потоки дочернего общества, обладает правом заблокировать любой платеж. Более того, ОАО «РЖД» на возмездной основе оказывает дочернему обществу услуги по контролю за надлежащим расходованием денежных средств, т.е. дочернее общество платит материнской компании за осуществление над собой контроля.

Описанные в настоящей статье механизмы контроля основного общества за имущественной сферой дочерних обществ, в сущности, выработаны практикой, и не имеют под собой иного правового основания, помимо корпоративного контроля ОАО «РЖД» над дочерними обществами. И. Г. Касаев отмечал, что правоотношения между основным и дочерним обществом основаны не столько на юридической зависимости (т.е. на правовых основаниях), сколько на технологической, и, что более важно, экономической зависимости, поскольку «даже в отсутствие правового основания дочерняя компания не сможет игнорировать указания основного общества, не желая попасть под немилость могущественному партнеру, остаться без источника закупок (сбыта), коммерческих связей и т. п.»^[10]. С. И. Мармазова указывала: «контроль за деятельностью дочерних (зависимых) обществ делает в значительной мере формальным их статус как юридических лиц, что следует учитывать при определении правового режима их имущества»^[11]. С. А. Зиринов отмечал, что «в силу юридической и экономической зависимости дочерних обществ от основной компании в большинстве случаев нельзя говорить об «автономии воли» сторон участников и об их реальной имущественной самостоятельности».

Таким образом, на примере корпоративной практики ОАО «РЖД» мы видим, что признак имущественной обособленности в отношении дочернего общества может носить во многом формальный характер в том случае, если основным обществом в отношении него выступает крупное хозяйственное общество с участием государства. Связано это, прежде всего, с необходимостью защиты имущественных интересов государства при вступлении в гражданско-правовые отношения. Имущественные отношения дочерних обществ акционерных обществ с государственным участием на сегодняшний день вписываются в общую правовую канву и не имеют структурного специализированного нормативно-правового регулирования, к дочерним обществам акционерных обществ с участием государства также применяются общие нормы и принципы корпоративного управления. И здесь встает вопрос об определении границы, до которой простирается контроль (корпоративный и экономический) основного общества над дочерним – где та грань, за которую не может переступить основное общество. И вопрос этот вытекает из несовершенства правового регулирования отношений дочерности в целом - в Гражданском кодексе Российской Федерации дочерним обществам посвящена всего одна статья (ст. 67.3 ГК РФ), нормы которой отличаются лаконичностью формулировок, предоставляющих при этом широкую свободу основному обществу при построении взаимоотношений с дочерними обществами. Закон об акционерных обществах (п. 2 ст. 6) дублирует приведенное в гражданском кодексе базовое определение дочернего общества и не привносят в определение каких-либо разъяснений или дополнений.

С одной стороны, установлению определенного баланса во взаимоотношениях между основным и дочерним обществом способствует механизм ответственности основного общества по обязательствам дочернего в указанных в абз. 2 п. 2 ст. 67. 3 ГК РФ случаях, но, с другой стороны, как быть в ситуации, когда основное общество полностью контролирует имущественную сферу дочернего общества (на примере описанной практики ОАО «РЖД»), но при этом на протяжении всего жизненного цикла дочернего общества ни разу не возникало оснований для привлечения основного общества к ответственности по обязательствам дочернего? Каким образом установить баланс интересов сторон при отсутствии явных (по смыслу абз. 2 п. 2 ст. 67. 3 ГК РФ) негативных последствий от излишней опеки основного общества? Законодатель на данные вопросы не отвечает.

На основании изложенного материала автору представляется, что действующее законодательство нуждается в совершенствовании по двум направлениям: 1) совершенствование общих положений о дочерних обществах с установлением четких границ вмешательства основного общества в деятельность дочернего или механизма их определения; 2) совершенствование нормативного регулирования имущественных отношений акционерных обществ с участием государства в акционерном капитале и их дочерних обществ. Причем, по мнению автора, указанные направления совершенствования законодательства могут работать как совместно, так и автономно друг от друга. Если совершенствование общих положений о дочерних обществах связано с изменением Гражданского кодекса РФ, то совершенствование правового регулирования имущественных отношений акционерных обществ с участием государства может быть достигнуто посредством подзаконного нормотворчества, основную роль в котором должно сыграть Росимущество.