Обеспечение прав женщин-мигрантов, занятых в домашнем хозяйстве, в Российской Федерации

Горян Элла Владимировна ORCID: 0000-0002-5962-3929 кандидат юридических наук доцент, Владивостокский государственный университет 690014, Россия, Приморский край, г. Владивосток, ул. Гоголя, 41, каб. 5502 Gorian Ella PhD in Law Associate Professor, Vladivostok State University 690014, Russia, Primorsky Krai, Vladivostok, Gogol str., 41, office 5502 ella-gorjan@yandex.ru Другие публикации этого автора

В связи с ростом женской миграции в конце ХХ в. обострился вопрос обеспечения прав женщин-мигрантов. При Отделе населения ООН была организована специальная экспертная группа по международной миграционной политике и статусу женщин-мигрантов, которая в 1990 г. начала работу по разработке гендерно чувствительного подхода к миграции.

Исследование гендерных аспектов миграции началось в 80-х гг. ХХ в. сразу в нескольких направлениях: женские исследования и феминистское движение ^{[1; 2]}, миграционные исследования ^[3], в рамках прав человека ^[4]. В результате произошла констатация факта феминизации миграции, женщины были признаны самостоятельными агентами, принимающими участие в миграционных процессах наравне с мужчинами – так называемыми «unattached migrants» – самостоятельными мигрантами, не зависящими от перемещения супруга или семьи ^{[5, с. 47]}.

Проблема обеспечения прав женщин-мигрантов в сфере домашнего труда пока что мало исследуется в юридической науке ^{[6; 7]}, в то время как социологические и экономические исследования проводятся достаточно активно ^{[8; 9;10]}.

Актуальность темы исследования объясняется двумя моментами. Во-первых, женская трудовая миграция имеет свои особенности: женщины во время пребывания за границей более уязвимы по сравнению с мужчинами, в частности им больше угрожает опасность стать объектом торговли людьми, соответственно среди женщин чаще распространены патерналистские ориентации; заработки женщин за рубежом обычно меньше, чем у мужчин, что связано с преимущественной занятостью на низкоквалифицированной работе (тяжелая «мужская» работа в основном оплачивается лучше, чем тот неквалифицированный труд, где традиционно задействованы женщины); для женщин трудовая миграция или экономический туризм чаще становится средством выживания, а не источником обеспечения достойного уровня жизни, особенно это касается матерей-одиночек ^{[5, с. 52-53]}.

Во-вторых, в силу своей специфики женская миграция является областью повышенного социального риска: обязанности женщин-мигрантов не всегда четко регламентированы в контрактах (если таковые имеются). Поэтому условия труда женщин соблюдаются слабо ^{[11, с. 204]}. Как следствие, отмечает С.А. Ушакин, женщины-мигранты заняты в наиболее дискриминируемых, неформальных и теневых сегментах мигрантской занятости: труд в сфере услуг традиционно не признавался и до сих пор de facto не признан равноправным по социальному и экономическому значению другим видам труда. Особенно это касается так называемых домашних услуг ^{[12, с. 38]}.

Разработку нормативного регулирования обеспечения прав женщин-мигрантов рекомендуется осуществлять в рамках подхода, основанного на учете их прав, который был сформулирован в Пекинской платформе действий, принятой четвертой Всемирной конференцией по положению женщин (1995 г.) ^[13]. Соответственно выделяются следующие три аспекта, или измерения, прав: 1) право женщин на миграцию на законных основаниях: обеспечение для женщин доступа к возможностям безопасного и легального трудоустройства, а также их защита от эксплуатации и насилия; 2) права, реализуемые в рамках миграционного процесса: обеспечение безопасности и надежности найма, выплаты вознаграждения, контроля за заработками, достойных условий труда, права на семейную жизнь, доступа к юридическим услугам, процессам принятия решений, медицинским услугам, информации и т.д.; 3) права, реализуемые посредством миграции: содействие достижению положительных результатов миграции для женщин, например, благодаря повышению независимости и расширению возможностей договариваться об условиях труда в принимающих странах, благодаря расширению возможностей контролировать заработки и участвовать в принятии решений на семейном уровне в стране гражданства, а также благодаря расширению возможностей для создания социальных сетей и т.д. ^{[14, с. 11]}.

Обеспечение прав женщин-мигрантов должно осуществляться дифференцировано: значение имеет конкретный правовой и социальный статусы, которыми они обладают и которые зависят от цели миграции, вида въездной визы и (или) в зависимости от того, въехали ли они в страну самостоятельно или в качестве лица, находящегося на иждивении у основного мигранта. В Руководстве по осуществлению гендерно чувствительной политики в области трудовой миграции, подготовленном совместно Бюро Координатора экономической и экологической деятельности ОБСЕ, Офисом Специального представителя и координатора по противодействию торговле людьми и Отделом по гендерным вопросам Секретариата ОБСЕ (далее - Руководстве) выделяют несколько категорий мигрантов с соответствующими гендерными характеристиками. Важно отметить, что мигранты-женщины могут переходить из одной категории в другую, например, из категории членов семьи в категорию временных трудовых мигрантов и в категорию иммигрантов, прибывших в страну на постоянное жительство ^{[14, с. 20-21]}.

Первую категорию составляют иммигранты, прибывшие на постоянное жительство, или переселенцы, – это люди, которые переехали в другую страну для того, чтобы жить там постоянно. Правила, определяющие порядок въезда, могут косвенным образом ставить представителей одного пола в более выгодное положение, иммиграционный статус некоторых лиц (чаще всего женщин) зависит от другого лица (чаще всего от мужчины), а политика в области рынка труда и интеграции отличается разной степенью гендерной чувствительности.

Вторая категория представлена внутренними региональными мигрантами, которые перемещаются между странами одного регионального объединения, например, Евросоюза, и пользуются свободой передвижения и выбора местожительства. Однако в некоторых случаях для них сохраняются определенные ограничения на работу (например, для граждан некоторых государств – новых членов ЕС). Разница в возможностях может возникать в тех случаях, когда ограничения на работу отсутствуют или имеются в секторах, где наблюдается преобладание работников того или иного пола.

Следующую категорию формируют члены семьи: не будучи основными мигрантами, они в большинстве случаев имеют право работать. Члены семьи могут переезжать вместе с основным мигрантом, следовать за своими родственниками или вступать в брак с резидентами в стране назначения. Во многих странах большинство тех, кто мигрирует в качестве членов семьи, составляют именно женщины, что зачастую негативно сказывается на их положении, ведь иммиграционный статус таких женщин определяется положением основного мигранта. Такая ситуация порождает зависимость, которой могут пользоваться склонные к насилию партнеры (супруги).

Контрактные, временные и командированные работники представляют собой разные категории трудовых мигрантов, которые допускаются в страну на ограниченный период и которые зачастую закреплены за конкретным сектором, регионом или работодателем (например, сельское хозяйство, строительство, работа в качестве домашней прислуги). Если выдача визы зависит от конкретного работодателя, уязвимость работника возрастает.

Для следующей категории мигрантов особые ограничения, как правило, не устанавливаются. Это специалисты – высококвалифицированные работники, обладающие востребованными на рынке труда навыками. Среди них, как правило, преобладают мужчины, а женщины зачастую сталкиваются с большими затруднениями в плане трудоустройства и оценки уровня профессиональной подготовки, чем местные женщины (так называемая «деквалификация»).

Самозанятые мигранты занимаются предпринимательской или иной деятельностью за рубежом в качестве единоличного собственника, партнера в совместном предприятии или независимого подрядчика. Во многих странах среди самозанятых работников преобладают именно мигранты, особенно женщины, а не местные жители. Создавая предприятия, их владельцы-мигранты, зачастую начинают с обслуживания потребностей своих соотечественников, а затем расширяют бизнес и выходят на более широкие рынки. Во многих случаях к самозанятым мигрантам, желающим получить разрешение на въезд в страну, предъявляются определенные требования (например, наличие инвестиционного капитала установленного размера).

К уязвимым категориям мигрантов относятся работники с неурегулированным статусом, нелегальные мигранты – лица, которые пересекли границу на незаконных основаниях, которые находятся в стране без необходимых документов или у которых истек срок действия визы. В разных странах доля женщин среди мигрантов с неурегулированным статусом может существенно различаться. Неурегулированный статус делает их уязвимыми перед насилием и эксплуатацией на гендерной почве.

И последняя категория представлена наиболее уязвимыми лицами - мигрантами, ставшими жертвами торговли людьми в целях трудовой эксплуатации, подвергающиеся жестоким формам эксплуатации и обмана. Торговля людьми в целях их эксплуатации может осуществляться в самых разных сферах, например, в таких феминизированных секторах, как домашние услуги, сбор ягод, индустрия секса и текстильная промышленность ^{[14, с. 20-21]}.

Значительная часть женщин-мигрантов в России задействована в сферах торговли и услуг (57% и 43% соответственно) ^[15]. Исследователи затрудняются оценить долю женщин-мигрантов, занятых в сфере домашнего труда, в общей совокупности мигрантов. В России распределение мигрантов-домашних работников по странам исхода по сравнению со структурой трудовой миграции в целом несколько сдвинуто в сторону европейских стран СНГ: это мигранты из Украины - 21%, Узбекистана - 16%, Молдовы - 15%, Таджикистана - 10% ^{[8, с. 31]}.

Женский домашний труд по уходу выступает как товар на международном рынке занятости со второй половины ХХ в. Результаты социологических исследований показывают, что женщины чувствуют себя гораздо комфортнее на рабочем месте, в то время как собственный дом они воспринимают как место (работы), полное негативных потрясений и стрессов ^[16]. Эта проблема разрешается при помощи импорта услуг по уходу, вызывая к жизни новый глобальный феномен - предоставление этих услуг обеспечивают женщины из третьего мира ^{[17, с. 182]}. Труд женщин-мигрантов чаще всего плохо оплачивается, но именно в результате их деятельности «незаметная» (invisible) домашняя работа переходит из неоплачиваемой в разряд вознаграждаемой ^{[17, с. 181]}.

В классификаторе профессий, издаваемом Международной организацией труда, проводится четкое различие между трудом по уборке и содержанию домашнего хозяйства и трудом по уходу за людьми на дому ^[18;19]. Тем не менее, на практике это различие зачастую стирается. Более того, так называемые проживающие в семьях помощники (помощницы) по хозяйству из числа иностранцев, которые, как предполагается, должны участвовать в межкультурном обмене и обучаться местному языку, обычаям и т.д. (au pairs), на самом деле нередко выполняют работу домашней прислуги с превышением установленного для них предела в 30 часов в неделю.

Для решения проблем нарушения прав женщин-мигрантов, занятых в домашнем хозяйстве, в зарубежных странах предусмотрены специальные механизмы (Канада, Италия, ФРГ, Великобритания). Так, оптимальной, с точки зрения исследователей, является канадская Программа для работников по уходу с проживанием по месту работы (Live-in Caregiver Program) ^[20] Программа позволяет мигрантам, в основном женщинам, на законных основаниях въезжать в страну для выполнения работы по уходу в частных домохозяйствах, предусматривает заключение стандартного трудового договора, допускает замену работодателя и по истечении двух лет непрерывной работы предоставляет возможность получения статуса постоянного жителя.

В Руководстве подчеркивается необходимость упрощения доступа к легальной занятости в сфере домашнего труда с учетом реалий данного сектора. Неоправданно сложные бюрократические процедуры трудоустройства домашних работников способствуют увеличению их численности с неурегулированным статусом ^{[14, с. 50]}. Во многих странах труд домашних работников не подпадает под действие национального трудового законодательства. В этой связи интересен опыт Иордании: в 2003 г. в целях усиления защиты трудящихся-мигрантов, среди которых большинство составляют женщины, министерство труда одобрило текст специального трудового договора для домашних работников, не имеющих местного гражданства, несмотря на то, что труд домашних работников под действие национального законодательства не подпадает. В договоре оговаривается, что работодатель не имеет права отбирать у работника паспорт и обязан оплачивать стоимость работ и расходы на получение вида на жительство, обеспечивать достойное питание и условия проживания, покрывать медицинские расходы и гуманно обращаться с работником ^[21].

Национальное законодательство ряда стран не позволяет домашним работникам вступать в профсоюзы, что способствует эксплуатации данной категории лиц. Поэтому предлагается предусмотреть минимальный стандарт их правовой защиты, закрепленный в типовом договоре: четкое определение служебных обязанностей, продолжительности рабочего дня и периодов отдыха, размера заработной платы (хотя бы минимальной), способа и сроков ее выплаты; четкое определение норм ночной и сверхурочной работы, предусматривающих, в числе прочего, выплату соответствующего вознаграждения и предоставление необходимого времени для восстановления и отдыха; четкое определение количества выходных дней в неделю и продолжительности отпусков (ежегодный отпуск, государственные праздники, отпуск по болезни и декретный отпуск); установленный порядок прекращения трудовых отношений; включение домашних работников в систему социального обеспечения. Подобные типовые договоры разработаны Европейской конфедерацией профсоюзов, Союзом работников транспорта и общего профиля в Великобритании, Ассоциацией домашних работников в Испании ^{[14, с. 51]}.

Бюро Координатора экономической и экологической деятельности ОБСЕ, Офис Специального представителя и координатора по противодействию торговле людьми и Отдел по гендерным вопросам Секретариата ОБСЕ подчеркивают недопустимость законодательного закрепления связи между выдачей визы и работой у конкретного работодателя, а также настаивают на отмене условия о том, что работник обязан проживать в «доме работодателя». В первом случае такая мера позволяет реагировать на изменения спроса на труд и избавляет работников от зависимости от недобросовестных работодателей, а во втором она способствует повышению вероятности сверхурочной работы и злоупотреблений ^{[22],[14, с. 51]}.

Одним из прав мигрантов является право на участие в профессиональных союзах. В сфере домашнего труда это право пока что обеспечивается не во всех государствах. К примеру, в Италии конституция и закон об иммиграции предусматривают право всех работников – как имеющих местное гражданство, так и не имеющих его – на вступление в профсоюз и забастовку, а также на создание объединений, способствующих социальной и культурной интеграции, и на вступление в подобные объединения ^{[14, с. 62]}.

Однако даже там, где законодатель не препятствует вступлению мигрантов в профсоюзы, последние только недавно активизировали свою работу с указанной категорией трудящихся. Для обеспечения представительства мигрантов-женщин используются следующие новые формы работы, которые соответствуют концепции достойного труда и основным принципам МОТ. Во-первых, это поддержка сетевых структур. Например, в 2002 г. в г. Глазго профсоюзными работниками была образована Сеть иностранных медицинских сестер, которая в первый год своего существования финансировалась Международным объединением работников общественного обслуживания (Public Services International), а теперь ее финансирует профсоюз работников государственного сектора в Шотландии (UNISON) ^{[14, с. 61]}.

Во-вторых, это сотрудничество с местными общественными организациями и организациями женщин. В некоторых городах Германии профсоюзные работники в составе специальных рабочих групп сотрудничают с представителями других организаций по вопросу работников с неурегулированным статусом. В мае 2008 г. в Гамбурге был открыт специализированный профсоюзный центр юридических консультаций для мигрантов, не имеющих надлежащего разрешения на проживание «Миграция и труд» (Migration und Arbeit) ^{[14, с. 61]}.

В-третьих, внимания заслуживает такая форма работы, как вовлечение мигрантов и работников с неурегулированным статусом в профсоюзы. Например, в 2006 г. крупнейший голландский профсоюз работников государственного сектора и здравоохранения (ABVAKABO FNV) объявил том, что будет принимать в свои члены домашних работников с неурегулированным статусом. Кроме того, через два года этот профсоюз издал специальную брошюру для домашних работников и работников по уходу, имеющих легальный статус и не имеющих его ^[23]. В ФРГ подобная брошюра была издана еще в 2002 г. Конфедерацией немецких профсоюзов (DGB) ^[24].

В качестве четвертой формы работы профсоюзов выступает их деятельность по заключению двусторонних соглашений между профсоюзами в направляющих и принимающих странах. Так, итальянская конфедерация профсоюзов трудящихся (Confederazione Italiana Sindacati dei Lavoratori, CISL) подписала соглашения о сотрудничестве с профсоюзами таких стран, как Кабо-Верде, Марокко, Перу, Сенегал и Тунис. Кроме того, она выпускает телевизионные программы для мигрантов на разных языках и координирует работу комитета по защите мигрантов-женщин, возглавляемого самими трудовыми мигрантами ^{[14, с. 62]}.

И наконец, важной формой деятельности профсоюзов является непосредственное налаживание работы с мигрантами, занятыми в сфере домашнего труда: 1) информирование прибывающих в страну мигрантов, как поступает Союз работников транспорта и общего профиля (TGWU) в Великобритании, предоставляющий прибывающим в страну домашним работникам-мигрантам информацию о своей организации и о неправительственной организации, оказывающей поддержку трудовым мигрантам, (Kalayaan); 2) проведение информационных кампаний в средствах массовой информации с целью информирования домашних работников-мигрантов о помощи, предоставляемой профсоюзами, их адресах, телефонах и т.д.; 3) налаживание контактов и проведение работы с мигрантами в учебных классах (языковые курсы), в местах проведения досуга, на детских и спортивных площадках, в супермаркетах, в общественном транспорте, в религиозных сообществах и иммигрантских общинах ^{[14, с. 62]}.

В Российской Федерации соответствующий закон от 12.01.1996 №10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» предусматривает право иностранных граждан и лиц без гражданства, проживающих на территории государства, состоять в российских профсоюзах, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации (ч. 4 ст. 2) ^[25]. Некоторые авторы полагают, что в соответствии с указанным законом такое право предоставляется иностранным граждан только при условии постоянного проживания в Российской Федерации ^[26]. Однако следует согласиться с мнением Васильева В.А. и Васильевой Е.В., что законодатель не связывает членство иностранных граждан в профсоюзах с постоянным проживанием в РФ поскольку это противоречит действующему законодательству ^[27]. В соответствии с Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» ^[28] выделяются три категории иностранных граждан: постоянно проживающие в РФ (лица, получившие вид на жительство); временно проживающие в РФ (лица, получившие разрешение на временное проживание) и временно пребывающие в РФ (лица, прибывшие в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание) (ст. 2). Поскольку в соответствии с названным законом иностранным работником считается иностранный гражданин, временно прибывший в РФ и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность, можно заключить, что на него распространяется и право вступления в профсоюзы. Однако из сферы действия данной нормы исключаются лица, которые пребывают в РФ на незаконных основаниях, либо их статус не позволяет осуществлять трудовую деятельность не оформили свой статус пребывания в РФ, что лишает их возможности обратиться за оказанием помощи в профессиональные союзы. Кроме того, на сегодняшний день в РФ отсутствует соответствующий отраслевой профсоюз домашних работников. В 2007 г. был зарегистрирован Межрегиональный профессиональный союз работников домашнего хозяйства «8 МАРТА» ^[29], однако он защищает права женщин-домохозяек, т.е. не работающих, занимающихся домом и детьми в то время как их мужья работают. Цели, поставленные этим профсоюзом, направлены на признание социальной значимости домашнего труда и прав работников домашнего хозяйства: на начисление трудового стажа и трудовую пенсию; оплату больничного листа; налоговые вычеты и иные льготы при формировании накопительной части пенсии. Отсутствие профсоюза, представляющего интересы лиц, осуществляющих трудовую деятельность в домашних хозяйствах (Раздел P Деятельность домашних хозяйств) ^[30], можно объяснить как пассивностью самих лиц, осуществляющих подобный вид деятельности, по причине отсутствия соответствующих знаний о своих правах, так и неверием в реальность помощи, оказываемой профсоюзами. Несмотря на более чем столетнюю историю существования профсоюзного движения в России, деятельность профсоюзов на сегодняшний день зачастую носит номинальный характер.

Российский законодатель регламентирует вид трудовой деятельности домашней прислуги (9111 Домашняя прислуга и уборщики) ^[31]. Сложности в обеспечении прав этих лиц объясняются, прежде всего, характером российской экономики, которой присуща теневая занятость мигрантов. В обследовании ЦМИ 2011 года доля мигрантов, которые заключали письменный трудовой или гражданско-правовой договор, составила 53,5%. В большинстве случаев работодатель скрывает теневых работников от чужого глаза, и они менее доступны для опросов, а часть контрактов является всего лишь формальностью, поэтому это цифра определенно не совпадает с реально существующей ^[32].

Исследователи отмечают готовность мигрантов к ущемлению их прав, поскольку конкуренция на рынке труда перешла их плоскости «мигранты - местное население», в плоскость «мигранты из регионов РФ – иностранные мигранты» ^[15]. Таким образом, сам исходный уровень конкуренции снижается, включая цену на труд, требования к условиям труда, социальным гарантиям и т.п. Социологические исследования показывают распространенность следующих нарушений прав мигрантов: 1) нарушение условий труда – 49%; 2) нарушений условий оплаты труда – 43%; 3) физическое, сексуальное и психологическое насилие – 20%; 4) ограничение свободы – 16% ^[33].

Еще одной проблемой является заключение трудового договора с домашним работником. Как отмечают специалисты, этот вид договора весьма специфичен сам по себе, без учета особого правового статуса мигранта. Сложность в составлении такого договора вызвана аспектами осуществления деятельности: проблема найма и взаимоотношений домашних работников с их работодателями лежит не только в правовой плоскости, но и в сфере психологии. Детализация вопросов наполнения трудового договора с домашними работниками на нормативном уровне – еще не решенная российским законодателем задача. И.В. Погодина выделяет следующие трудности, типичные при составлении трудового договора с домашним работником: 1) фиксация режима работы и отдыха; 2) определение системы оплаты труда в соответствии с нормами, предусмотренными Трудовым кодексом РФ; 3) вопрос подмены домашнего работника на период его выходных, отпуска или болезни; 4) социальное обеспечение (получение травмы или увечья при выполнении работ домашним работником и назначение пенсии, вызванной этим). Судебная практика по таким делам незначительна и исходит из фактического наличия трудовых отношений ^{[6, с. 38)]}.

Как видно, механизм обеспечения прав женщин-мигрантов, занятых в домашнем хозяйстве, в РФ еще далеко от совершенства. Причины видятся, прежде всего, в несогласованности и несовершенстве миграционной политики государства, игнорирующего реальную ситуацию на рынке труда – недостаток рабочей силы в сфере услуг; несовершенстве нормативных механизмов регулирования труда мигрантов; низком уровне правовой культуры как нанимателей, так и наемных работников; отсутствии профессионального союза работников указанной сферы. Решение указанных проблем видится в упрощении миграционного законодательства, разработке типового трудового договора, активизации деятельности общественных объединений, налаживанию сотрудничества органов власти с национальными общинами и религиозными организациями.